Зачет по текущей задолженности в конкрунсом производстве. Зачёт денежных требований на стадии конкурсного производства Очередность погашения текущих платежей в конкурсном производстве

Контрагент нашего предприятия в начале второго квартала текущего года был подвергнут процедуре внешнего наблюдения по решению арбитражного суда. Обе наши организации имеют одинаковых учредителей в равных долях. В результате оказания услуг, выполнения работ, поставки тмц друг другу возникает кредиторская и дебиторская задолженность. Эту задолженность мы периодически зачитываем между собой, подписывая акты взаимозачета встречных однородных требований. В этой связи руководство нашей организации поставило задачу посчитать риски того, что эти взаимозачеты за определенный период могут быть оспорены в суде и нам предъявят требование о погашении нашего долга. Просьба к экспертам помочь оценить данную ситуацию и оказать методическую поддержку. P.S. Мы также в счет погашения нашего долга оплачивали счета проблемного контрагента на основании его писем. Желательно уточнить степень риска проведения подобных взаимозачетов с нашим контрагентом и оценить риск того, что данные взаимозачеты могут быть оспорены в суде.

Если в отношении одной из компаний, планирующих провести зачет, возбуждено дело о банкротстве, то проведение зачета по общему правилу не допускается (). Зачет требования возможен только при условии соблюдения очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов (п. 1 ст. 63 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ).

Таким образом, с учетом того, что зачет в банкротстве возможен только при соблюдении очередности и прав всех кредиторов, возникает чрезвычайно высокий риск признания сделок по взаимозачету недействительными, совершенными с целью вывода имущества из конкурсной массы и нарушения прав прочих кредиторов. Дополнительным негативным фактором в данном случае является взаимозависимость компаний.

См. арбитражную практику по данному вопросу:

Обоснование
(Цветом выделена информация, которая поможет Вам принять правильное решение)

Олега Хорошего , начальника отдела налогообложения прибыли организаций департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России

Как провести и оформить зачет взаимных требований

Запрет на взаимозачет

Зачет взаимных требований не допускается по обязательствам:

• в отношении которых истек срок исковой давности;
• связанным с возмещением вреда, причиненного жизни или здоровью;
• связанным с взысканием алиментов;
• связанным с пожизненным содержанием граждан.

Кроме того, проведение зачета невозможно, если это прямо указано в договоре, а также в других случаях, предусмотренных законом. Например, зачет нельзя провести:

• если в отношении одной из сторон взаимозачета возбуждено дело о банкротстве* (п. 14 информационного письма ВАС РФ от 29 декабря 2001 г. № 65).

Такие ограничения предусмотрены в Гражданского кодекса РФ.

• Как начисляются мораторные проценты?
• Законно ли запретить должнику заходить на территорию предприятия, если другие собственники на предприятие допускаются?
• Возможно ли кредиторам подать заявления о включении в РТК должника без публикации на Федресурсе?
• Как возобновить банкротное производство после прекращения дела (кредитор не захотел платить за производство)?
• Может ли Кооператив стать банкротом?

Вопрос

Открыто конкурсное производство, у конкурсного кредитора есть денежное требование (финансовые санкции по договору) к должнику (банкроту). В ходе банкротства выясняется, что у должника (банкрота) также имеется встречное денежное требование. Таким образом, требования у кредитора и должника однородные - денежные и из одного договора. Возможно ли на стадии конкурсного производства произвести зачёт таких требований?

Ответ

Да, на стадии конкурсного производства допускается зачет требований при условии соблюдения очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов( ст. 142 Закона о банкротстве).

Данная норма практически блокирует применение зачета, поскольку очередность и пропорциональность не затрагиваются, только если зачетоспособным является единственное требование определенной очереди при отсутствии требований последующих очередей — ситуация практически нереальная.

Для проведения зачета конкурсный управляющий должен направить в адрес конкурсного кредитора. После этого конкурсный управляющий вносит в реестр требований кредиторов сведения о погашении требования данного кредитора( ст. 142 Закона).

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах« Системы Юрист» .

«Должник не может выбрать, какое из требований кредитора он зачитывает

При зачете встречных однородных требований применяются правила очередности погашения требований, которые установлены Гражданского кодекса( информационного письма № 65, , информационного письма Президиума ВАС РФ от 20.10.10 № 141 «О некоторых вопросах применения положений статьи 319 ГК РФ»). Поэтому должник не вправе самостоятельно изменять эти правила и устанавливать очередность погашения требований.

На что еще обратить внимание

Зачитываемые требования могут быть из договоров разного вида. Обязательства должны отвечать признаку однородности, однако это не значит, что предъявляемое к зачету требование должно вытекать из того же обязательства или из обязательств одного вида( информационного письма № 65). Можно зачесть однородные обязательства, которые возникли из договоров разных видов. Главным критерием является характер самих требований, а не оснований их возникновения.

От заявления о зачете впоследствии нельзя отказаться. Закон не предусматривает возможности восстановления обязательств, прекращенных зачетом, если сторона отказывается от сделанного заявления о зачете( информационного письма № 65).

Зачет в банкротстве проводится по особым правилам. Если в отношении одной из компаний, планирующих провести зачет, возбуждено дело о банкротстве, то проведение зачета по общему правилу не допускается( информационного письма от 29.12.01 № 65). Зачет требования возможен только при условии соблюдения очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов( ст. 63 Федерального закона от 26.10.02 № 127-ФЗ« О несостоятельности(банкротстве)»).*

Зачет возможен даже на стадии исполнительного производства. Если по обоим требованиям, предъявляемым к зачету, выданы исполнительные листы, исполнительное производство может быть окончено на основании сделанном одной из сторон заявлении о зачете( информационного письма № 65).

Профессиональная справочная система для юристов, в которой вы найдете ответ на любой, даже самый сложный вопрос.

Новый законодательный акт прямо указывает на недопустимость прекращения денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования в период наблюдения и финансового оздоровления, если при этом нарушается установленная п. 4 статья 134 Закона о банкротстве 2002 г. очередность удовлетворения требований кредиторов (п. 1 статья 63 и п. 1 статья 83).

В конкурсном производстве зачет требования, а также погашение требования предоставлением отступного допускается только при условии соблюдения очередности и пропорциональности удовлетворения требований кредиторов (п. 8 статья 142).

Как можно видеть, право кредитора на зачет не является безусловным, как это предусматривает статья 410 ГК РФ. Оно поставлено в зависимость от реальной возможности должника погасить требования кредитора в установленной очередности. Более того, законодатель считает необходимым для зачета заявление конкурсного управляющего, а не кредитора. Такой вывод следует из п. 8 статья 142 Закона о банкротстве 2002 г.: "Погашенными требованиями кредиторов считаются удовлетворенные требования, а также те требования, в связи с которыми достигнуто соглашение об отступном, или КОНКУРСНЫМ УПРАВЛЯЮЩИМ ЗАЯВЛЕНО О ЗАЧЕТЕ ТРЕБОВАНИЙ, или имеются иные основания для прекращения обязательств".

Нужно также заметить, что удовлетворение требований кредиторов осуществляется после формирования конкурсной массы, которую составляет все имущество должника, в том числе права требования (в данном случае дебиторская задолженность).

В таком случае, ранее, чем наступит возможность осуществления зачета взаимных требований кредитора и должника, конкурсный управляющий обязан взыскать задолженность или уступить права требования путем их продажи (п. 2 статья 129 и статья 140).

Таким образом, принимая во внимание специфику конкурсных отношений и пробелы правового регулирования, приходится задаваться множеством вопросов:
- вправе ли кредитор инициировать вопрос о зачете, или это исключительно прерогатива несостоятельного лица или арбитражного управляющего?

Наступление каких обстоятельств, помимо предусмотренных ГК РФ, обусловливает проведение зачета?
- в какой форме может быть проведен зачет - как одностороннее волеизъявление субъекта конкурсных отношений или в форме договора (договорный зачет)?

В отношении возможности проведения зачета при наличии условий, предусмотренных Законом о банкротстве 2002 г., следует отметить (в практическом аспекте) следующее. Конкурсный процесс и исполнительный процесс, имея определенное сходство в правовых режимах, все же развиваются по своим строго определенным правилам. Рассчитывать на то, что ко времени наступления условий для проведения зачета исполнительный процесс не достигнет своей конечной стадии, вряд ли приходится (если, конечно, речь не будет идти о таком же несостоятельном субъекте). Как показывает многолетняя практика рассмотрения дел о банкротстве, ко времени расчета с кредиторами дебиторская задолженность или успешно взыскивается, или продается третьим лицам.

Вряд ли следует рассчитывать, что кредитор при наличии обязательства со стороны должника добровольно исполнит свое встречное денежное обязательство. Поэтому на практике чаще мы будем встречаться с принудительным взысканием долга.

Поэтому законоположение о возможности зачета требований в конкурсном процессе не представляет какой-либо практической ценности. Пожалуй, было бы правильным говорить о том, что зачет денежных обязательств при банкротстве запрещен, не допуская при этом каких-либо оговорок, вносящих в этот институт больше неясностей, чем практической пользы.

Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 28 ноября 2014 г. N Ф08-8751/14 по делу N А32-24260/2013

Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в составе председательствующего Чесняк Н.В., судей Леоновой О.В. и Савенко Л.И., при участии в судебном заседания от ответчика (истца по встречному иску) - закрытого акционерного общества "Краснодарский станкостроительный завод Седин" (г. Краснодар, ИНН 2309067501, ОГРН 1022301431030) - Сперанского В.Е. (доверенность от 22.08.2013), в отсутствие истца (ответчика по встречному иску) - общества с ограниченной ответственностью "СП Седин-Шисс" (г. Краснодар, ИНН 2309028083, ОГРН 1022301433395), извещенного о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет, рассмотрев кассационную жалобу закрытого акционерного общества "Краснодарский станкостроительный завод Седин" на постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.08.2014 по делу N А32-24260/2013 (судьи Пономарева И.В., Еремина О.А., Чотчаев Б.Т.), установил следующее.

ООО "СП Седин-Шисс" (далее - общество) обратилось в арбитражный суд с иском к ЗАО "Краснодарский станкостроительный завод Седин" (далее - завод) о взыскании 5 170 тыс. рублей задолженности по договору от 20.11.2012 N ПО-2/12 и 186 012 рублей 29 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами с 19.02.2013 по 25.07.2013.

Завод обратился с встречным иском о взыскании с общества 5 593 337 рублей 84 копеек задолженности по договору от 09.01.2013 N 088, 312 122 рублей 69 копеек процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 08.03.2013 по 18.12.2013 и о проведении зачета встречных однородных денежных требований (измененные требования в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; т. 1, л. д. 109 - 113).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 16.06.2014 исковые требования удовлетворены, произведен зачет требований. Судебный акт мотивирован обоснованностью и документальной подтвержденностью взаимных требований сторон.

Постановлением суда апелляционной инстанции от 13.08.2014 решение от 16.06.2014 отменено в части зачета первоначального и встречного исков, в остальной части судебный акт оставлен без изменения. Апелляционный суд исходил из того, что применение зачета требований повлечет нарушение прав иных кредиторов общества, приведет к неосновательному предпочтению удовлетворения требований завода перед другими кредиторами. Запрет осуществления зачета в процедуре банкротства, влекущий за собой нарушение очередности удовлетворения требований кредиторов, распространяется, в том числе и на зачет, который производится по решению суда в порядке абзаца 2 пункта 5 статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Применение судом при вынесении обжалуемого решения зачета взаимных требований в порядке статьи 410 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) является неправомерным.

В кассационной жалобе завод просит отменить постановление апелляционной инстанции в части отказа в проведении зачета требований и оставить в этой части силе решение. Заявитель считает, что вывод суда апелляционной инстанции о проведении судом первой инстанции зачета в порядке статьи 410 Кодекса является необоснованным и противоречат содержанию решения. Ссылка апелляционной инстанции на невозможность зачета по текущим платежам в рамках дела о банкротстве не соответствует закону и судебной арбитражной практике. Вывод суда о том, что зачет нарушает права кредиторов должника по текущим требованиям, является предположительным, ничем не подтвержден и не основан на имеющихся в деле доказательствах. Вывод о том, что непредставление обществом доказательств существования приоритетных текущих требований не означает их отсутствия противоречит принципу состязательности, снимая с арбитражного управляющего бремя доказывания его возражений против требований встречного иска о проведении зачета.

Отзыв на кассационную жалобу в суд не поступил.

В судебном заседании представитель завода поддержал доводы жалобы, пояснил, что именно арбитражный управляющий общества мог представить информацию о наличии либо отсутствии приоритетных текущих кредиторов, заводу такая информация недоступна. Апелляционным судом без предоставления информации о текущих кредиторах необоснованно сделан вывод о невозможности проведения зачета взаимных денежных требований.

Законность апелляционного постановления проверяется кассационным судом в обжалуемой части в пределах доводов, изложенных в кассационной жалобе (пункты 1 и 3 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Изучив материалы дела, выслушав представителя завода, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа считает, что жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, общество и завод заключили договоры от 20.11.2012 N ПО-2/12 (далее - договор N 1) и от 09.01.2013 N ПЭО-СЗС (далее - договор N 2).

Цена договора N 1 составила 5 170 тыс. рублей с учетом НДС. Цена договора N 2 составила 5 593 337 рублей 84 копейки.

Исковые требования сторон мотивированы уклонением от оплаты поставленного друг другу товара.

Обоснованность взаимных исковых требований подтверждается представленной обществом и заводом первичной документацией и сторонами не оспаривается.

Удовлетворяя исковые требования и проводя зачет взаимных требований общества и завода по первоначальному и встречному искам, суд первой инстанции руководствовался статьями 309 , 310 , 395 , 425 , 506 , 516 Кодекса, а также статьями 63 и 134 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).

Апелляционный суд, отменяя решение от 16.06.2014 в части зачета взаимных требований, исходил из того, что решением Арбитражного суда Краснодарского края от 21.05.2014 по делу N А32-35461/2010 общество признано несостоятельным (банкротом), в отношении его открыто конкурсное производство, проведение зачета требований по настоящему делу приведет к нарушению очередности удовлетворения требований текущих кредиторов.

Согласно статье 410 Кодекса для прекращения обязательств зачетом необходимо не только наличие встречных однородных требований, срок исполнения которых наступил, но и заявление о зачете хотя бы одной из сторон. Заявление о зачете должно быть получено соответствующей стороной (пункты 4 и 5 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.12.2001 N 65 "Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований").

При этом волеизъявление стороны должно быть ясно выражено и закреплено в форме, соответствующей требованиям, предъявляемым к сделке (статьи 153 - 156 , 158 , 160 Кодекса). Зачет по умолчанию гражданским законодательством не допускается. Зачет встречного однородного требования представляет собой действие контрагентов, направленное на погашение взаимной задолженности. Подобные действия в силу статьи 153 Кодекса надлежит квалифицировать в качестве самостоятельной сделки, влекущей прекращение обязанностей.

В соответствии с абзацем вторым части 5 статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при полном или частичном удовлетворении первоначального и встречного исков в резолютивной части решения указывается денежная сумма, подлежащая взысканию в результате зачета.

Вместе с тем положения пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве не допускают прекращения денежных обязательств должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 названного Федерального закона очередность удовлетворения требований кредиторов.

В соответствии со статьей 126 Закона о банкротстве с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства все требования кредиторов по денежным обязательствам, об уплате обязательных платежей, иные имущественные требования, за исключением текущих платежей, указанных в пункте 1 статьи 134 названного Федерального закона, и требований о признании права собственности, о взыскании морального вреда, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о признании недействительными ничтожных сделок и о применении последствий их недействительности могут быть предъявлены только в ходе конкурсного производства.

Согласно статье 134 Закона о банкротстве вне очереди за счет конкурсной массы должника погашаются требования кредиторов по текущим платежам преимущественно перед кредиторами, требования которых возникли до принятия заявления о признании должника банкротом.

Требования кредиторов по текущим платежам удовлетворяются в следующей очередности:

в первую очередь удовлетворяются требования по текущим платежам, связанным с судебными расходами по делу о банкротстве, выплатой вознаграждения арбитражному управляющему, со взысканием задолженности по выплате вознаграждения лицам, исполнявшим обязанности арбитражного управляющего в деле о банкротстве, требования по текущим платежам, связанным с оплатой деятельности лиц, привлечение которых арбитражным управляющим для исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве в соответствии с названным Законом о банкротстве является обязательным, в том числе со взысканием задолженности по оплате деятельности указанных лиц;

во вторую очередь удовлетворяются требования об оплате труда лиц, работающих по трудовым договорам, а также требования об оплате деятельности лиц, привлеченных арбитражным управляющим для обеспечения исполнения возложенных на него обязанностей в деле о банкротстве, в том числе о взыскании задолженности по оплате деятельности данных лиц, за исключением лиц, указанных в абзаце втором пункта 2 данной статьи;

в третью очередь удовлетворяются требования по коммунальным платежам, эксплуатационным платежам, необходимым для осуществления деятельности должника;

в четвертую очередь удовлетворяются требования по иным текущим платежам.

Требования кредиторов по текущим платежам, относящиеся к одной очереди, удовлетворяются в порядке календарной очередности.

Суд апелляционной инстанции исходил из того, что завод не представил доказательств того, что в результате зачета не будет нарушаться очередность удовлетворения требований как кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника, так и кредиторов по текущим платежам и с учетом статьи 410 Кодекса, статьи 134 Закона о банкротстве, абзаца 2 части 5 статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отменил решение в части зачета однородных денежных требований.

Однако суд апелляционной инстанции не учел следующего.

В пункте "в" абзаца 4 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.04.2009 N 129 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами положений абзаца второго пункта 1 статьи 66 Закона о банкротстве разъяснено следующее. Сделки, нарушающие запрет, установленный абзацем 7 пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве, заявления должника или кредитора о прекращении денежного обязательства должника путем зачета встречного однородного требования, если при этом нарушается установленная пунктом 4 статьи 134 данного Закона очередность удовлетворения требований кредиторов, являются оспоримыми.

Таким образом, по смыслу названных норм права запрет на проведение зачета однородных обязательств, содержащийся в пункте 1 статьи 63 Закона о банкротстве, применяется при нарушении очередности, установленной для расчетов с кредиторами.

Суд первой инстанции неоднократно предлагал обществу в подтверждение возражений проведения зачета представить доказательства наличия текущих требований, отвечающих условиям, предусмотренным пунктом 2 статьи 134 Закона о банкротстве, а также наличия (отсутствия) денежных средств на счете должника для удовлетворения требований текущих кредиторов (т. 1, л. д. 140, 153).

Однако общество не представило относимых и допустимых доказательств наличия указанных обстоятельств. Суд первой инстанции установил, что представленная справка о наличии задолженности по заработной плате и за поставку электроэнергии (по состоянию на 19.03.2014) не являются актуальными, не подтверждаются первичными документами, следовательно, отсутствуют препятствия для проведения зачета однородных требований (т. 1, л. д. 171). Поскольку в материалы дела не представлены доказательства того, что проведением зачета нарушаются положения статьи 63 Закона о банкротстве, суд пришел к выводу о возможном проведении зачета встречных однородных требований.

Общество при подаче апелляционной жалобы не представило новых доказательств, препятствующих проведению зачета однородных требований, однако апелляционный суд безосновательно сделал противоположные выводы.

Поскольку судебные акты в остальной части заявителем не обжалуются, их законность в силу статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в этой части судом кассационной инстанции не проверяется.

Суд первой инстанции при рассмотрении дела установил фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, всесторонне и объективно исследовал представленные доказательства в их совокупности и взаимной связи, с учетом доводов и возражений участвующих в деле лиц, и сделал правильные выводы, поэтому у суда апелляционной инстанции отсутствовали основания для отмены решения суда первой инстанции в обжалуемой части.

С учетом изложенного и в соответствии с пунктом 5 части 1 статьи 287 Кодекса постановление суда апелляционной инстанции подлежит отмене, а решение суда первой инстанции - оставлению в силе.

Руководствуясь статьями 286 , 287 , 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Кавказского округа

ПОСТАНОВИЛ:

постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.08.2014 по делу N А32-24260/2013 отменить, оставить в силе решение Арбитражного суда Краснодарского края от 16.06.2014 в обжалуемой части.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.