МЧП: предмет, понятие, принципы. Современное международное частное право
Источники международного частного права имеют определенную специфику. В области международного частного права очень большое значение придается тем правовым нормам и правилам, которые предусмотрены в различных международных договорах и соглашениях.
Основные виды источников в международном частном праве:
- международные договоры;
- внутреннее законодательство;
- судебная и арбитражная практика;
- обычаи.
Состав источников в области международного частного права в различных государствах не совпадает.
В России в качестве источников международного частного права признаются:
- международные договоры и международный обычай;
- внутреннее законодательство;
- применяемые в России торговые обычаи и обычаи торгового мореплавания.
Ни судебная практика, ни юридическая доктрина не рассматриваются в России в качестве источника международного частного права . Однако при применении в России норм иностранного права будет учитываться как практика их применения, так и доктрина в соответствующем государстве.
Удельный вес видов источников международного частного права в разных государствах неодинаков. Кроме того, в одной и той же стране в зависимости от того, о каких правоотношениях идет речь, применяются нормы, содержащиеся в различных источниках.
В доктрине неоднократно указывалось, что основная особенность источников международного частного права состоит в их двойственном характере. С одной стороны, источниками являются международные договоры и международные обычаи, а с другой - нормы законодательства и судебная практика отдельных государств и применяемые в них обычаи в области торговли и мореплавания. В первом случае имеется в виду международное регулирование (в том смысле, что одни и те же нормы действуют в двух или нескольких государствах), а во втором - регулирование внутригосударственное. Двойственность источников не означает возможность разделения международного частного права на две части; предметом регулирования в обоих случаях являются одни и те же отношения, а именно гражданско-правовые отношения, осложненные иностранным элементом.
Подробнее
Согласно Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.
Такое же правило содержится и в ряде других законодательных актов, имеющих отношение к области международного частного права, что подчеркивает значение международного договора для регулирования соответствующих отношений. В соответствии с распространенной точкой зрения данное положение понимается как норма, которая разрешает между двумя внутригосударственными нормами. Одна из них - какое-либо правило общего характера, содержащееся во внутреннем законодательстве, а вторая - специальное изъятие из нее, вытекающее из заключенного государством международного договора. Именно этой второй норме отдается предпочтение.
Конспект лекций по международному частному праву
к.ю.н. Чупанов Андрей Сергеевич
Тема 1. Понятие, предмет и система международного частного права
1. Понятие, предмет, принципы и нормы международного частного права.
2. Субъекты, источники и система международного частного права.
Методические рекомендации. В настоящее время международное частное право выступает как самостоятельная система права, имеющая свой особый, специфический предмет (объект) регулирования, методы и источники, которые отличают его от близких, родственных с ним правовых систем: международного публичного и внутригосударственного гражданского права.
Специфика международного частного права состоит в том, что при сохранении различия в правовых системах государств именно международное частное право с помощью так называемых коллизионных норм призвано определить, право какого государства подлежит применению в соответствующих случаях.
1 Вопрос. Понятие, предмет, принципы и нормы международного частного права.
Термин "международное частное право" впервые был предложен судьей Верховного Суда США, профессором Гарвардской школы права Джозефом Стори в его труде под названием "Комментарий о коллизии законов", появившийся в 1834 г. и употреблялся наряду с уже существующим и широко признанным в то время термином "коллизионное право".
В России термин "международное частное право" также появился в 19 веке. Значительный вклад в развитие предмета международного частного права внес выдающийся российский юрист Ф.Ф. Мартенс. Опубликованный, им впервые в 1882-1883 гг. фундаментальный труд "Современное международное право цивилизованных народов", выдержавший несколько изданий и переведенный на множество иностранных языков; содержал отдельную главу "Международное частное право", Ф.Ф. Мартенс справедливо указывал на две существенные характеристики международного частного права: гражданско-правовую природу отношений, им регулируемых, и наличие международного элемента в таких отношениях. Он писал, что "международное частное право есть органическая часть территориального гражданского права страны..." Однако он сразу отмечал, что "международное общение есть единственно верное и положительное основание, на котором может развиваться международное частное право, и, исходя из него, только и могут быть разрешены запутанные и сложные вопросы о применении законов различных государств". Гражданско-правовые отношения, включающие иностранный элемент Ф.Ф. Мартенс называл "международными гражданскими отношениями".
Международное частное право – это комплексная правовая система, объединяющая нормы внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения, "осложненные" иностранным элементом (т. е. отношения международного характера), с помощью коллизионно-правового и материально-правового методов.
Из данного определения видно, что международное частное право имеет своим предметом имущественные и личные неимущественные отношения гражданско-правового характера, что сближает его с внутригосударственным гражданским правом. С другой стороны, международное частное право схоже и с международным публичным правом наличием в его составе различных международных элементов. Термин "международный", употребляемый в контексте международного частного права, отличается от аналогичного термина международного публичного права. Он означает, что отношения гражданско-правового характера выходят за рамки внутригосударственной правовой системы в определенных случаях, что создает тем самым возможность применения иностранного права, а также норм международных договоров и обычаев.
Исходя из вышеизложенного, можно сделать вывод о том, что предмет международного частного права составляют гражданские отношения, осложненные иностранным элементом.
Иностранный элемент, осложняющий имущественные и личные неимущественные отношения гражданско-правового характера, являющиеся предметом международного частного права, выступает в трех формах:
1) объект таких правоотношений находится на территории иностранного государства (например, наследственное имущество- недвижимость, находится за рубежом);
2) субъекты таких правоотношений имеют различную государственную принадлежность (например, торговые фирмы, заключающие международный контракт, созданы и расположены в разных государствах);
3) юридический факт, лежащий в основе возникновения таких правоотношений, имел место на территории иностранного государства (например, заключение внешнеэкономической сделки, составление завещания, причинение вреда имели место за рубежом).
Наличие иностранного элемента в гражданско-правовых отношениях, а так же различное регулирование этих отношений в законодательстве разных государств порождают коллизионную проблему. Общим методом международного частного права является устранение возникшей коллизии права, которое производится несколькими своеобразными способами.
Кроме общих принципов международного публичного права указанная отрасль права оперирует и специальным принципом, могущим быть сформулированным как принцип автономии воли сторон. Под автономией воли принято понимать институт, объединяющий нормы, которые регулируют вопросы, возникающие вследствие заключения сторонами договора соглашения о праве, применимом к их отношениям.
Нормы международного частного права принято называть коллизионными, конфликтными, отсылочными или правоприменительными.
Назначение коллизионных норм заключается в определении права, которое должно быть применимо к отношениям, возникающим в условиях международного общения, когда на регулирование таких отношений может претендовать правопорядок нескольких государств и необходимо разрешить возникшую коллизию. Коллизионные нормы международного частного права разрешают эту коллизию, подчиняя отношения с иностранным элементом праву определенной страны.
МЧП конспект лекций
ПОНЯТИЕ, ПРЕДМЕТ, МЕТОД МЧП
МЧП – отрасль национального права регулирующий гражданские, семейные, трудовые и процессуальные отношения в которых присутствует иностранный элемент.
Три группы возникновения отношений : 1) один из субъектов отношений является иностранным физ. или юр. лицом; 2) объект отношения (имущество, авторские права) находится на иностр. территории; 3) юр. факт, с которым связано возникновение, изменение или прекращение правоотношений, происходит за границей: причинение вреда, смерть физ. лица, регистрация фирмы и т.п..
^ Предметом МЧП является общественные отношении, которые могут быть охарактеризованы как международные, как частно-правовые.
Виды иностр. элемента: 1. Иностр. субъект - иностр. гражданин, лицо без гражданства, иностр. юр. лицо, иностр. гос-во; 2. Объект, находящийся за пределами страны - в отношениях по наследованию, совершению дог-в купли-продажи и других дог-ров с такими объектами). 3. Юр. факт, имевший место за пределами страны -влекущий возникновение, изменение или прекращение правовых отношений и имевший место за пределами страны (смерть наследодателя за пределами страны в отношениях по наследованию, причинение вреда за пределами страны и т.д.).
^ Частно-правовые отношения – отношения к которым применяется цивильное право (правоспособность, сделка, дееспособность).
МЧП не регулирует :
Отношения административного характера с участием иностранных лиц (налоговое, таможенное законодательство);
^ МЕТОДЫ МЧП
1. материально-правовой –метод прямого регулирования путем закрепления соответствующих норм, определяющее права субъектов отношений. Материальный метод более простой.
2. коллизионно- правовой – метод косвенного регулирования путем отсылок к компетентному правопорядку которые регулируют права и обязанности субъектов отношений. Имеет 2-х ступенчатый уровень:
А) ищется нужная норма
Б) соотношение нормы с национальным правом и принятие решения.
Данные методы действуют в системе. Но чаще применяется коллизионный метод. Если сталкиваются материальный и коллизионный метод, побеждает материальный. Несмотря на приоритет материального метода, часто применяется коллизионный метод, в качестве дополнительного.
^ ОСОБЕННОСТИ МЧП
Особенностью МЧП является структура, как отрасль права:
А) нормы регулирующие правовое положение иностранцев
Б) коллизионные нормы, указывающие на применяемое право
В) специализированные материальные нормы регулирующие отношения с участием иностранных лиц
Д) процессуальные отношения определяющие порядок разрешения споров с участием иностранных лиц.
^ ТЕОРИТИЧЕСКИЕ ОСНОВАНИЯ ПРИМЕНЕНИЯ ИНОСТРАННОГО ПРАВА.
В МП сложился обычай, в силу которого государство обязано допускать на своей территории действия иностранного права в порядке и пределах установленном законом.
Имеется ввиду соображения справедливости и эффективности.
^ Не справедливо принимать Российское право в форме брака заключенного иностранными гражданами на территории иностранного государства, так как в момент заключения брака его стороны не знали, что вопрос формы их брака может стать предметом разбирательства в РФ.
^ Не эффективно регулировать куплю – продажу недвижимости, находящейся в иностранном государстве Российским правом, так как его действия будут ограничены иностранным государством.
^ СООТНОШЕНИЕ МЧП И МПП.
МПП – международное публичное право.
МПП выражает и защищает интересы коллективных образований.
МЧП защищает и выражает интересы невластных субъектов.
В МЧП и МПП интересы международные общие могут получать приоритет по сравнению с национальными интересами.
Общие признаки МЧП и МПП:
Государство является субъектом права.
Международный договор один из основных источников права.
Мягкое право и справедливость встречаются в качестве источников права.
Третейские суды часто используются для разрешения споров.
Международные организации оказывают большое влияние на формирование источников права.
Сравнительное правоведение имеет значение и для правотворчества и для правоприменения. Если коллизионная норма отсылает к иностранному праву, то знание о нем должно представлять сравнительное правоведение.
Поскольку проблемы в сферах МЧП близки в различных странах, то рецепция нор является распространенным методом нормотворчества в МЧП.
^ ИСТОЧНИКИ МЧП.
Международный договор . К источникам в МЧП относятся договоры между невластными субъектами. РФ практически не участвует в универсальных договорах, содержащих норму № 1. В то же время в коллизионных нормах есть в договорах, заключенных в рамках СПГ и в двухсторонних договорах о правовой помощи. На формирование международных договоров наибольшее влияние оказывают 3 международных, межправительственных организации:
Б) Унидруа (регламинтирует частную собственность)
В) юнистрал (торговля, перевозки).
Судебная практика .
Практика международных судов – рассматриваются споры связанные с дипломатической защитой. В настоящее время это сфера прав человека (Европейский суд по правам человека)
Практика государственных судов: областные суды, суды общей юрисдикции,
Практика международных коммерческих, арбитражных судов. Практика арбитражных судов – специализированный оран рассматривающий международные договоры.
Справедливость . Возможность применение справедливости предусмотрено ст. 7 Европейской конвенции о внешнеторговом арбитраже. Суд выносит решение в качестве дружественного посредника если между сторонами на этот счет имеется
договоренность и если применяемое право это допускает. Дружелюбные арбитры: по справедливости и доброте. Применяется только третейскими судами. Применимое право – это право сторон суда. Российское право не допускает применение права по справедливости.
^ Торговое право . Юридическая теория, обуславливающая возможность разрешения споров между меркантами (торговцами разных стран) не зависимо от государственного регулирования. К источникам относятся: - международные договоры; - акты неправительственных организаций; - доктрины; - судебная практика; - типовые контракты; - справедливость.
Обычай . Венская конвенция ст. 6
Ч. 2 при отсутствии договоренности считается, что к отношениям сторон применим обычай о содержании которого стороны знали или должны были знать и который в международной практике широко известен и применяется к договорам данного рода.
^ КОЛЛИЗИОННОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ.
1. Коллизионная норма- это норма, определяющая право какого государства должно регулировать отношения если на его урегулирование одновременно претендует правопорядки двух или более государств.
^ Структура коллизионных норм :
-объем – указание на общие отношения с участием иностранного элемента путем ссылки на какой-либо институт частного права
-привязка – указание на национальный правопорядок с помощью одной из «формул прикрепления».
^ Виды коллизионных норм :
По содержанию привязки: - односторонние (относятся к праву одного государства); - двухсторонние (могут отсылаться к праву любого государства)
В зависимости от конкретизации привязки: - гибкие (закрепляют общий критерий определения принимаемого права). Их две: близкое право (в договорном праве), наиболее благоприятное право (в алиментном праве); - жесткое – четко указывает на конкретный правопорядок (все кроме гибких)
В зависимости от источников:
* нормы которые содержатся в международных договорах (соглашение СНГ, Двухсторонний договор о правовой помощи).
Природа коллизионных норм – они являются процессуальными. Это связано с тем, что реализуются они в деятельности правоприменительных органов. Отсюда, они не обладают трансграничным действием (т.е. российский суд всегда должен применять российские коллизионные нормы).
^ Анатомия воли сторон – в МЧП это возможность сторон самостоятельно выбрать право, регулирующее их права и обязанности по договору. Особенности автономии воли:
Ее необходимо отличать от возможности сторон договора делать ссылки на правовые акты национального или международного права.
Соглашение СНГ предусматривают возможность скрытой автономии воли. Согласно ст. 41 Минской конвенции 1993 г. И ст. 12 Киевской конвенции 1992 года договорные отношения регулируются правом места заключения договора.
Автономия воли применяется в гражданско-правовом договоре, в семейном праве (в брачном контракте, брачном договоре и соглашении об уплате алиментов), а по КТМ – с трудовыми отношениями с участием иностранных моряков.
А) стороны могут выбрать такое право, как связанное, так и не связанное с их договором.
Б) законодательство не устанавливает пределов во времени для выбора права.
В) выбор права может быть как прямо выражен. Так и определенно вытекать из существа договора или совокупности обстоятельств дела. К таким обстоятельствам могут относится:
Тяготение терминологии договора к определенной правовой системе;
Стороны могут выбрать право как для всего договора так и для отдельной ее части;
^ ОБРАТНАЯ ОТСЫЛКА.
Это ситуация в МЧП возникающая в том случае, если иностранное право к которому отсылает отечественная коллизионная норма содержит коллизионную норму, отсылающую к отечественному праву (как в пинг-понге).
Договор купли продажи: иранский продавец, российский покупатель. Место заключения - Москва, спор рассматривает суд РФ. Согласно ст. 1211 ГК РФ договор купли-продажи регламентируется правом продавца. Однако согласно иранского права договорные отношения регламентируются по праву места заключения договора. Все зависит от того, применяется либо нет обратная отсылка.
Варианты решения:
1). Обратную отсылку следует принимать. Это удобно для судьи. Теория «функционализма» - иностранная коллизионная норма применяется отечественным судом не как норма права, а как фактическое обстоятельство, корректирующая действие отечественной коллизионной нормы.
2) обратная отсылка не должна приниматься, т.к. возникает «замкнутый» круг, и не реализуется отечественная коллизионная норма.
3). Логичное решение этой проблемы не возможно, поэтому в некоторых случаях обратная отсылка должна приниматься в некоторых - нет.
В законодательстве РФ закреплен второй вариант решения данной проблемы (т.е. обратная отсылка не применяется).
^ МОБИЛЬНЫЙ КОНФЛИКТ.
Это ситуация в МЧП, возникающая вследствие изменения места нахождения элемента отношения, указывающего на применения право, что выступает причиной подчинения отношения последовательно нескольким правопорядком.
Мобильный конфликт может наступать лишь в длящихся правоотношениях (брачно-семейные отношения, гражданско-правовые договоры).
Варианты решения проблемы:
Применяется право, которое было компетентным на момент заключения договора (этим обеспечивается правовая определенность) (например: теория о приобретенных правах).
Применение правопорядка компетентного на момент разбирательства спора.
Применение по аналогии норм, регулирующих действия закона во времени (ст. 4, 422 ГК РФ).
Это толкование терминов, содержащихся в коллизионной норме (ст. 1187 ГК РФ).
Или – это выяснение правовой природы отношения у участием иностранного элемента.
Дело об исковой давности: договор купли-продажи между английским продавцом и российским покупателем. Спор рассматривается в суде РФ. По английскому праву исковая давность – это институт процессуального права и составляет 6 лет. По российскому праву – это институт материального права и составляет 3 года. На момент спора прошло 4 года. Решение:
1 вариант : если толковать исковую давность по английском праву, как институт процессуального права, то согласно ст. 1208 ГК РФ (исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению), соответствующим отношением будет отношения между сторонами и судом. Процесс всегда регламентируется правом государства места судопроизводства. Отсюда, применяются сроки российской исковой давности, а значит требования за пределами исковой давности.
2 вариант : если толковать исковую давность по российскому праву как материальному институту, то соответствующим отношением (ст. 1208 ГК РФ) будет отношения между сторонами договора купли продажи, которое по ст. 1211 ГК РФ регулируется правом продавца, а значит применяется английские срои исковой давности.
^ Выделятся 4 основные теории решения проблемы первичной квалификации :
Квалификация по праву страны суда . Так как коллизионная норма – это часть отечественной нормы, то и толковать ее нудно по отечественному праву. Такой подход обеспечивает единство толкования и применения права.
^ Квалификация по праву регулирующему спорное отношение . Так как отношение тяготеет к иностранному праву, то и квалифицировать его нужно по этому праву. Квалифицировать ситуацию по иностранному праву нельзя, так как проблема первичной квалификации предшествует установленное применяемое иностранное право.
^ Автономная квалификация . Основатель – немецкий ученый Рабель. Понимание терминов, закрепленных в коллизионной норме возможно лишь путем обобщения всех цивилистических категорий, существующих в иностранных правопорядках на основе сравнительного правоведения. Понимание терминов коллизионной нормы не зависит от их толкования в национальном праве.
Международная частноправовая квалификация. Автор учения –Кегель. При уяснении содержания терминов, закрепленных в коллизионной норме, необходимо ориентироваться не на национальное право, а на международно-частное право, т.е. содержание терминов должно быть более широким для того, что бы выяснить все возможные варианты регулирования соответствующих отношений в разных странах.
^ ОБХОД ЗАКОНА.
Это совершение действия участниками отношения, направлены на подчинения отношений иному правопорядку, чем там, на которых указывает коллизионная норма.
Обход закона – это деликт.
Состав обхода закона:
Субъект – юр., физ. лица
Субъективная сторона – умысел
Объективная сторона – изменения места жительства, гражданства и т.д.
Объект – нет единого мнения: некоторые считают, что это правопорядок в целом; другие, что это общественные отношения возникающие в результате реализации отечественных коллизионных норм, которые пытаются обойти стороны.
Правовые последствия – это признание договора не действительным.
В качестве правовых последствий можно рассматривать неучетные действия иностранных норм и применение отечественных коллизионных норм. Обход закона обычно возникает в брачно-семейных отношениях.
Преимуществом теории обхода закона является то, что применимое к отношению право должно быть близким для данного отношения. Данная теория является неясной, а обход закона трудно доказуем. Данная теория противоречит автономии воли сторон. В Российском законодательстве такая проблема не регулируется.
^ ВТОРИЧНАЯ КВАЛИФИКАЦИЯ.
Это установление содержания иностранного права. Основные подходы:
Суд применяет иностранное право тогда, когда оно доказано сторонами
Во всех случаях содержание иностранного права устанавливается правоприменителем.
Содержание иностранного права может, устанавливается как судом, так и сторонами.
Минюст РФ (порядок обращения не предусмотрен, на практике не обращаются)
Дипломатические и консульские учреждения РФ за границей и иностранные и дипломатические учреждения в РФ (процессуальный порядок не предусматривается).
Привлечение экспертов (он только предоставляет информацию о праве, а толкование производит суд).
Ст. 1191 ГК РФ предусматривает еще один элемент – «содействие суду могут оказывать стороны». В соответствии с Законом «О торгово-промышленных палатах» они должны оказывать содействие российским предпринимателям.
Согласно ст. 2 Закона «Об адвокатуре и адвокатской деятельности» иностранные адвокаты вправе оказывать помощь на территории РФ по вопросу по содержанию иностранного права.
В ст. 1193 ГК РФ по предпринимательским спорам бремя доказывания содержания иностранного права может быть возложено судом на стороны. Если не смотря на всё предпринятые меры содержание иностранного права в разумные сроки не установлено, то применяется российское право.
^ ПУБЛИЧНЫЙ ПОРЯДОК В МЧП.
Это институт международно-частного права позволяющий отказаться от применения иностранного права в случае его противоречия публичным началам в отечественном государстве. Определением ВС РФ от 25.09.98 г. под публичным порядком понимаются основы общественного строя РФ. Оговорка о публичном порядке возможна когда применение иностранного закона могло бы породить результат, не допустимый с т.з. российского правосознания. Постановление президиума ВС РФ от 02.06.95 г. под публичным правопорядком следует понимать основные принципы, закрепленный в Конституции РФ и законах РФ.
^ Публичный правопорядок – основополагающие принципы национального права и основополагающие принципы морали. Публичный правопорядок как правило оказывает действие на семейные и наследственные отношения. Согласно ст. 1193 ГК РФ применяемая норма иностранного права в исключительных случаях не применяется когда последствия ее применения явно противоречит российским основам правопорядка (публичному порядку).
Оговорка о публичном порядке связана с двумя теориями:
Теория о приобретенных правах: субъективное право, возникающее в иностранном государстве на основании иностранного закона будет признаваться и защищаться у нас даже в том случае, если применение иностранного закона и возникновение соответствующего субъективного права в условиях РФ противоречащего бы публичному порядку (например гомосексуальные браки).
Теория интенсивности публичного порядка: действия оговорки о публичном порядке по мере отдаления отношения от отечественной правовой системы ослабевает.
^ ИМПЕРАТИВНЫЕ НОРМЫ МЧП
Это особо важные материальные нормы отечественного права, которые подлежат применению независимо от соглашения сторон и от действия коллизионных норм. По результату действия императивные нормы и оговора о публичном порядке совпадают, однако применение оговорки о публичном порядке основывается на дефектности иностранной нормы, а применение императивной нормы в МЧП на важности отечественных норм.
Этот институт регулируется ст. 1192 ГК РФ: данная статья предусматривает 2 группы императивных норм:
Это нормы, в которых законодателем прямо указывается, что они являются императивными для целей МЧП. Однако, есть нормы, на которые другие нормы указывает, как на императивные для целей МЧП (положение об ответственности перевозчика по КТМ).
Это нормы, которые имеют особое значение для обеспечения права и охраняемых законом интересов участников гражданского оборота.
В отношении данной проблемы существуют подходы:
Теория абсолютного иммунитета государства . Государство является суверенным и независимым, то в любых отношениях в которых принимает участие государство, оно пользуется радом иммунитетов:
коллизионный иммунитет – иммунитет от применения иностранного права в случае тяготения и имущественных отношений с участием государства.
процессуальный иммунитет, иммунитет от представления иска, от принудительного исполнения решений, от обеспечения иска.
^ Теория функционального иммунитета – если государство выступает как суверенитет (de jure imperil) то оно обладает иммунитетом. Если государство участвует в гражданско-правовых отношениях, то считается, что оно отказалось от своего иммунитета (de jure questioner). Недостатки :
отсутствуют четкие критерии разграничения деятельности на публично-правовые и частно-правовоые.
даже если суд выносит решение, констатирующее решение государства, то решение обязательное для исполнения уже вынесено, чем нарушен иммунитет государства.
Теория ограниченного иммунитета . Государства вправе отказаться от одного или несколько своих иммунитетов, путем заключения международного договора или внешнеэкономического контракта:
Европейская конвенция 1972 г. Об иммунитете иностранного государства.
Конвенция ООН 2004 г. О юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности.
А) в делах по договорному обязательству, которое исполнялось на территории государства –суда
Б) по делам связанным с причинением вреда, которые возникли на территории государства-суда
В) по делам из трудовых договоров который исполняется на территории государства-суда
Г) в отношении имущества полученных государством в результате наследования на территории государства –суда
Основания отказа в исполнении решения суда :
Решение вынесено по вопросу не указанном в конвенции
Решение противоречит публичному правопорядку ответчика
Не правильно решен вопрос о компетенции
Выбрано право не соответствующее МЧП государства ответчика
А) в Европейский суд (7 членов суда по правам человека)
Б) в компетентный суд государства ответчика (предпочтительнее).
ГПК РФ закрепляет теорию абсолютного иммунитета государства. По АПК иск к иностранному государству принимается, если данный спор не вытекает из суверенитета государства (2-ая теория). Согласно ст. 251 АПК РФ принудительное решение возможно только с согласия государства.
^ МЕЖДУНАРОДНЫЙ ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС.
Определение международной подсудности :
По месту нахождения сторон
На основании национальной принадлежности сторон
Фактическое местонахождение сторон
^ УСТАНОВЛЕНИЕ ПОДЛИННОСТИ ИНОСТРАННЫХ ОФИЦИАЛЬНЫХ ДОКУМЕНТОВ.
Установление подлинности – определение процедуры проверки деятельности документов и полномочий лиц пего выдавших.
^ Варианты установления подлинности :
Консульская легализация осуществляемая органами МИД на основании консульского устава СССР и инструкции о консульской легализации утвержденной приказом МИД СССР в 1984 г. Имеет 2 способа:
сначала обращение в иностранный МИД, потом в отечественное консульство в иностранном государстве
сначала обращение в иностранное консульство, потом в МИД.
Апостелировани е (проставление апостола) осуществляется на основании Гаагской конвенции 1961 г. Отменяет требование обязательной легализации иностранного официального документа. Не подлежат апостелированию: документы, выдаваемые консульскими дипломатическими агентами; административные документы, относящиеся к коммерческим и таможенным операциям. Апостелированные документы может использоваться в любом государстве согласно конвенции от 86 г. Апостиль в РФ: + управление делами ген. Прокуратуры; + МВД; + министерство обороны (в отношении архивных документов); + рос. Регистрация; + органы ЗАГСа; + министерства образования.
На основании Венской конвенции 1993 г. Документы выданные на территории одного государства, удостоверенные гербовой печатью и при наличии нотариально заверенного перевода не нуждаются в дополнительной легализации для использования на территории другого государства – участника соглашения.
нормативным основанием является договор о правовой помощи и ФЗ (АПК, ГПК).
Для исполнения иностранных судебных решений заявителя должен обратиться в суд РФ. К заявлению прилагается:
Иностранные решения
Документы о вступлении в законную силу
Извещение 2-ой стороны
Перевод
Срок: по АПК в течении 1 месяца выносится определение.
Основания отказав исполнения решения иностранного суда: ст. 244 АПК, ст. 412 ГПК
Введение
Реформирование внешнеэкономической деятельности, углубление миграционных процессов вызвали необходимость включения в государственные стандарты подготовки специалистов-юристов в качестве обязательной дисциплины курса международного частного права. Это одна из самых молодых и самых сложных отраслей современного правоведения. Сложность данной учебной дисциплины состоит в том что, во-первых, при изучении ее приходится обращаться к понятиям общей теории права, международного права и, безусловно, к институтам гражданского, семейного, трудового и гражданского процессуального права. Во-вторых, международное частное право обладает просто колоссальной нормативной базой. В-третьих, несмотря на очевидные научные достижения, единой концепции международного частного права в Республике Беларусь еще не выработано. Может быть, этими причинами и объясняется недостаток учебной и научной литературы по международному частному праву Республики Беларусь.
1. Понятие, структура и виды коллизионных норм
<Коллизия> - от лат. <столкновение>. Этот термин носит условный характер. Образно говорят о коллизии законов и необходимости выбора между ними для объяснения хода рассуждений суда или иного лица, которые должны решить вопрос о применении права к правоотношению с иностранным элементом.
Коллизия устраняется путем использования коллизионных норм.
^ Коллизионная норма - это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом.
Из приведенного определения вытекают особенности коллизионных норм:
коллизионная норма сама по себе не дает ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь указывает на компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий права и обязанности сторон.
коллизионная норма является нормой отсылочной, поэтому применяется только вместе с теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылает.
Коллизионная норма по своей структуре состоит из двух элементов: объема и привязки.
Объем - это указание вида частного правоотношения с иностранным элементом.
Привязка - это указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению.
Например, ст.1133 ГК Республики Беларусь гласит: <Отношения по наследованию определяются по закону той страны, где наследодатель имел <последнее постоянное место жительства>. Слова <отношения по наследованию> - объем; слова <определяются по закону той страны, где наследодатель имел последнее постоянное место жительства> - привязка.
Существуют различные виды коллизионных норм:
1. По форме коллизионной привязки различают:
односторонние коллизионные нормы;
двусторонние коллизионные нормы.
Двусторонняя - это такая норма, привязка которой не называет право конкретного государства, а формулирует общий признак (принцип, правило), используя который можно выбрать право. Поэтому привязку двусторонней нормы называют формулой прикрепления. (Например, ст.1133 ГК Республики Беларусь).
2. По форме выражения воли законодателя различают коллизионные нормы:
императивные;
диспозитивные;
альтернативные.
Диспозитивные - это нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Диспозитивность выражается в таких формулировках, как <стороны могут>, <если иное не установлено соглашением сторон>. (Например, ст.1122 ГК Республики Беларусь - право собственности и другие вещные права на движимое имущество, находящееся в пути по сделке, определяется по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не установлено соглашением сторон).
Альтернативные - это нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для указанного в объеме нормы частного правоотношения. (Например, ст.1116 ГК Республики Беларусь - форма сделки подчиняется праву места ее совершения. Однако сделка, совершенная за границей, не может быть признана недействительной вследствие несоблюдения формы, если соблюдены требования права Республики Беларусь).
Альтернативность относится только к привязке. В ней может быть сформулировано несколько правил выбора права для одного вида частного правоотношения, указанного в объеме.
Альтернативные нормы также различаются между собой в зависимости от характера связи между альтернативами.
Простая альтернативная коллизионная норма - в ней все альтернативные привязки равнозначны, любая из них может быть применена; обычно они соединяются союзом <или>. (Например, ст.1115 ГК Республики Беларусь - к личным неимущественным правам применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о защите таких прав).
Сложная альтернативная коллизионная норма - в ней альтернативные привязки соподчинены между собой. При этом выделяется генеральная (основная) привязка, которая формулирует общее главное правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения, и субсидиарная (дополнительная) привязка, которая формулирует еще одно или несколько правил выбора права, тесно связанных с главным. Она применяется тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было применено, или оказалось недостаточным для выбора компетентного правопорядка (Например, п.1 ст.1116 ГК Республики Беларусь).
^ 2. Виды коллизионных привязок
Результатом многолетней практики государств является обобщение наиболее распространенных двусторонних коллизионных привязок, определение их основных видов, формирование типов таких привязок (формул прикрепления).
К наиболее известным коллизионным привязкам относятся:
1. Личный закон физического лица (lex personalis), который существует двух видов:
закон гражданства (lex patriae, lex nationalis);
закон места жительства (lex domicilii).
Если в качестве личного закона выступает закон гражданства, то названные ранее вопросы рассматриваются по праву страны, гражданином которой является данное лицо.
Если применяется закон места жительства, то решение вопросов подчиняется праву страны, где соответствующее лицо постоянно или преимущественно проживает.
2. Личный закон юридического лица (lex societatis), который указывает на принадлежность юридического лица к правовой системе определенного государства, поэтому эту привязку еще называют закон <национальности> юридического лица.
Этот закон решает вопросы гражданской правосубъектности юридического лица: является ли образование юридическим лицом, как оно возникает и в каком порядке прекращает свою деятельность, каковы его организационно-правовая форма, объем правоспособности, каким образом строятся отношения внутри юридического лица, как осуществляются его реорганизация и ликвидация, судьба ликвидационного остатка, правовое положение представительств и филиалов юридического лица.
Эта коллизионная привязка определяет <национальность> юридического лица тремя способами:
по закону места учреждения (инкорпорации) лица - Англия, Венгрия, США, Россия;
по закону места нахождения его административного (управляющего) центра - Италия, Франция, ФРГ, Швейцария;
по закону места осуществления его деятельности - в развивающихся странах.
4. Закон места совершения акта (lex loci actus), который применяется во внешней торговле. Он имеет несколько разновидностей:
закон места совершения договора (lex loci contractus);
закон места регистрации сделки (locus regit actum);
закон места исполнения обязательства (lex loci solutionis).
6. Закон места причинения вреда (lex loci delicti commissi). Обычно применяется по деликтным обязательствам. Так, в соответствии со ст.1129 ГК Республики Беларусь права и обязанности сторон по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда определяются по закону страны, где имело место действие или иное обстоятельство, послужившее основанием для требования о возмещении вреда.
7. Закон места заключения брака (lex loci celebrationis).
8. Закон места осуществления трудовой деятельности (lex loci laboris).
9. Закон флага (lex flagi), посредством которого решаются вопросы в морском и воздушном праве.
10. Закон суда (lex fori), который регулирует процессуальные и некоторые другие отношения. Этот закон сводится к правилу о том, что суд (арбитраж), рассматривая дело с иностранным элементом, должен руководствоваться законом своей страны, обязан применять свои (национальные) процессуальные правила.
11. Закон <автономии воли> (lex voluntatis). Используется только в договорных обязательствах и означает, что стороны при совершении внешнеэкономической сделки сами выбирают компетентный для их отношений правопорядок.
12. Закон наиболее тесной связи (Proper Law), который означает применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано.
3. Квалификация юридических понятий коллизионной нормы
Процесс регулирования отношений в международном частном праве состоит из двух стадий:
1. Разрешение коллизии права и выбор с помощью коллизионных норм компетентного правопорядка.
2. Применение норм избранного правопорядка.
проблема квалификации;
обратная отсылка и отсылка к праву третьего государства;
выбор права и обход закона;
множественность коллизионных привязок.
Например, во Франции, как и в подавляющем большинстве других государств, <исковая давность> рассматривается как понятие гражданского права, а в Англии, США, Финляндии - как понятие процессуального права.
Квалификация юридических понятий в процессе применения осуществляется как бы дважды:
квалификация понятий коллизионной нормы (распадается в науке на квалификацию понятий объема коллизионной нормы и квалификацию понятий привязки) на стадии выбора применимого права (первичная квалификация);
квалификация понятий на стадии применения избранного права, при разрешении спора по существу (вторичная квалификация).
^ 4. Обратная отсылка и отсылка к праву третьей страны
Обратная отсылка (renvoi первой степени) и отсылка к закону третьей страны (renvoi второй степени) - одно из наиболее сложных явлений в международном частном праве.
Впервые с этой проблемой практика встретилась в 1841 г., но особую известность проблема отсылки приобрела в связи с делом Форго 1878 г.
Проблема обратной отсылки связана с тем, что коллизионная норма не уточняет, к какому именно праву нужно обращаться (коллизионному или материальному). Схематично варианты отсылок к праву других государств можно изобразить следующим образом (ГП - гражданское право; МЧП - международное частное право):
^ ПРАВО ПРАВО ПРАВО
РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ ДРУГОГО ГОСУДАРСТВА ТРЕТЬЕГО ГОСУДАРСТВА
Законодательство государств по-разному решает эту проблему: от применения обратной отсылки в полном объеме до ее полного отрицания.
Республика Беларусь относится к странам, законы которых предусматривают применение обратной отсылки в предусмотренных законом случаях (к этой группе стран относятся Италия, Португалия, Швейцария, Швеция).
Любая отсылка к иностранному праву рассматривается по общему правилу как отсылка к материальному, а не коллизионному праву соответствующей страны.
Принятие обратной отсылки и отсылки к праву третьей страны в Республике Беларусь, допускается:
при определении личного закона физического лица;
его правоспособности и дееспособности;
прав физического лица на имя, использование имени и его защиту;
в области опеки и попечительства.
5. Обход закона
Правило об обходе закона сформулировано в ст.1097 ГК Республики Беларусь: <Недействительны соглашения и иные действия участников отношений, регулируемых гражданским законодательством, направленные на то, чтобы в обход правил настоящего раздела о подлежащем применению праве подчинить соответствующие отношения иному праву. В этом случае применяется право соответствующего государства, подлежащее применению в соответствии с настоящим разделом>.
Речь идет о соглашениях и иных действиях лиц, которые стремятся обойти коллизионное право и подчинить свои отношения иному праву (фиктивная регистрация предприятия, получение вида на жительство).
^ 6. Установление содержания и толкование иностранного права
На второй стадии - применение норм избранного правопорядка - процесса регулирования отношений в международном частном праве возникают проблемы, связанные с применением иностранного права. Среди них:
общий подход к пониманию иностранного права;
установление содержания и толкование иностранного права;
ограничения применения иностранного права.
Установление содержания норм иностранного права подчиняется правилам, установленным ст.1095 ГК Республики Беларусь, которые сводятся к следующему:
1. Суд или иной государственный орган устанавливает содержание применяемого права по должности (ex officio). У нас иностранное право рассматривается как правовая категория, т.е. юридически обязательные предписания. Согласно англо-американской доктрине суд применяет только свое собственное право, но может признать субъективные права, возникшие под действием иностранного права. При этом иностранное право рассматривается как фактическое обстоятельство, которое наряду с другими фактическими обстоятельствами выступает в числе доказательств по делу. Бремя доказывания содержания иностранного права лежит на той стороне, которая ссылается на иностранное право. Следовательно, иностранное право считается вопросом факта (as a fact), но это - вопрос факт особого рода.
Согласно п.3 ст.1095 ГК Республики Беларусь, лица, участвующие в деле, вправе представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права.
стороны не обязаны это делать;
конечная оценка и осознание содержания норм иностранного права является обязанностью суда.
В 1968 году была заключена Европейская конвенция об информации относительно иностранного законодательства. Согласно этой Конвенции каждое договаривающееся государство создает на своей территории Специальный орган (его обязанности могут быть возложены на любую существующую организацию), в который в случае необходимости обращаются суды за информацией о праве этого государства. Специальный орган либо сам готовит ответ, либо передает запрос в другой официальный компетентный орган. Информация передается безвозмездно. Республика Беларусь участвует в Конвенции с 1997 года.
3. Если содержание норм иностранного права не будет установлено, несмотря на предпринятые меры, применяется право Республики Беларусь (п.4 ст.1095 ГК Республики Беларусь). Вывод из всего сказанного можно сформулировать следующим образом. Нормы иностранного права должны применяться так же, как они применяются в стране своего происхождения, <у себя на родине>. Поэтому и толковаться эти нормы должны так, как они толкуются у себя на родине.
^ 7. Пределы применения иностранного права. Оговорка о публичном порядке. Применение императивных норм
Применяемые нормы иностранного права не должны нарушать основополагающие принципы местного правопорядка - это принцип международного частного права.
Национальное право допускает применение иностранного права, устанавливает порядок его применения и очерчивает допустимые границы его применения на своей территории путем введения институтов <оговорки о публичном порядке> и <императивных норм>.
Оговорка о публичном порядке является общепризнанным институтом международного частного права и представляет собой законодательное дозволение суду не применять иностранное право в тех случаях, когда его применение противоречило бы публичному порядку данной страны.
В Республике Беларусь это правило сформулировано в ст.1099 ГК Республики Беларусь, ст.560 ГПК Республики Беларусь.
Наличие принципиального различия между нашим законом и законом другого государства не может само по себе быть основанием для применения оговорки о публичном порядке, поскольку такое применение этой оговорки могло бы привести к отрицанию применения в Республике Беларусь права иностранного государства вообще.
На практике для введения оговорки о публичном порядке пользуются правилом, сформулированным известным советским ученым Л.А.Лунцем, который писал, что для применения оговорки о публичном порядке недостаточно противоречия нормы иностранного права советскому законодательству, пусть даже конституционному, нужно чтобы результат ее применения противоречил бы нашему правосознанию, а не норма противоречила бы норме.
В современном международном частном праве широкое признание наряду со ссылкой на оговорку о публичном порядке получила возможность неприменения иностранного права со ссылкой на строго императивные нормы национального права, которые должны пользоваться приоритетом перед нормами иностранного права, подлежащего применению в силу коллизионных норм.
Правило о применении императивных норм сформулировано в ст.1100 ГК Республики Беларусь: <1. Правила настоящего раздела не затрагивают действия императивных норм права Республики Беларусь, регулирующих соответствующие отношения, независимо от подлежащего применению права. 2. При применении права какой-либо страны (кроме Республики Беларусь) согласно правилам настоящего раздела суд может применить императивные нормы права другой страны, имеющие тесную связь с рассматриваемым отношением, если согласно праву этой страны такие нормы должны регулировать соответствующие отношения независимо от подлежащего применению права. При этом суд может принимать во внимание назначение и характер таких норм, а также последствия их применения>.
Вопрос о круге сверхимперативных норм Республики Беларусь является дискуссионным ввиду неразработанности проблемы в теории и на практике.
В Российской Федерации к таким нормам относят нормы:
о свободном перемещении товаров, услуг и финансовых средств на всей территории;
о последствиях несоблюдения простой письменной формы внешнеэкономической сделки;
о требованиях, на которые исковая давность не распространяется;
об основных началах гражданского законодательства;
о пределах осуществления гражданских прав;
о недействительности сделок, совершенных с целью, противной основам правопорядка и нравственности;
о свободе договора.
некоторые правила о давности;
защите прав потребителей;
форме сделок;
антитрестовского законодательства.
8. Применение права страны со множественностью правовых систем
В данном случае имеются в виду правила разрешения интерлокальных и интерперсональных коллизий.
Интерлокальные коллизии связаны с наличием государств, в которых существуют административно-территориальные единицы с самостоятельными подсистемами права. Обычно это государства с федеративным устройством.
Интерперсональные коллизии связаны с наличием государств, в которых действуют обособленные подсистемы права для определенного круга лиц, объединенных по критерию принадлежности к той или иной религии или той или иной цивилизации (кодифицированное право для европейцев и обычное право разных племен для туземцев в странах экваториальной Африки).
Вопрос об интерлокальных и интерперсональных коллизиях может решить только право того государства, которое избрано. Выбор права конкретного государства означает выбор системы права этого государства в целом, и поэтому любой вопрос, связанный с применением иностранного права, должен решаться с позиции самого иностранного права. Это правило у нас сформулировано в ст.1101 ГК Республики Беларусь: <В случаях, когда подлежит применению право страны, в которой действуют несколько территориальных или иных правовых систем, применяется правовая система в соответствии с правом этой страны>.
9. Взаимность и реторсия
Тема взаимности в международном частном праве относится:
к сфере действия коллизионных норм;
к сфере правового положения иностранных физических и юридических лиц;
к сфере правового регулирования иностранных инвестиций;
к сфере отношений, связанных с интеллектуальной собственностью;
к сфере международного гражданского и арбитражного процесса.
В соответствии со ст.1098 ГК Республики Беларусь суд применяет иностранное право независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к аналогичным отношениям право Республики Беларусь, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законодательством Республики Беларусь. Если применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, поскольку не доказано иное.
Что касается гражданско-правового положения и физических и юридических лиц, то здесь взаимность определяется как одновременное или ответственное предоставление иностранным субъектам прав и привилегий в данном государстве, адекватных правам и правомочиям, предоставляемым соответствующим иностранным государством.
Различают материальную и формальную взаимность.
При материальной взаимности иностранцы на территории другого государства пользуются таким объемом прав, которым они пользуются в своем государстве.
При формальной взаимности иностранцам на территории другого государства предоставляется такой объем прав, которым пользуются собственные граждане.
Если нет в законе указания на материальную взаимность, применяется формальная (презюмируется формальная взаимность).
Реторсии - ответные ограничения на дискриминационные акты других государств.
Ст.1102 ГК Республики Беларусь устанавливает: <Правительством Республики Беларусь могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав граждан и юридических лиц Республики Беларусь>.
^ 10. Правовой режим и его виды
Правовой режим - это совокупность прав и обязанностей иностранных физических и юридических лиц.
В международном частном праве различают три вида правового режима:
национальный режим;
режим наибольшего благоприятствования;
специальный режим.
Например, ст.11 Конституции Республики Беларусь гласит: <Иностранные граждане и лица без гражданства на территории Беларуси пользуются правами и свободами и исполняют обязанности наравне с гражданами Республики Беларусь, если иное не определено Конституцией, законами и международным договорами>.
Примером предоставления иностранцам национального режима по международному договору может служить Всемирная конвенция об авторском праве 1952 года, в п.1 ст.II которой записано: <Выпущенные в свет произведения граждан любого Договаривающегося государства, равно как произведения, впервые выпущенные в свет на территории такого Государства, пользуются в каждом другом Договаривающемся государстве охраной, которую такое Государство предоставляет произведениям своих граждан, впервые выпущенным в свет на его территории, а также охраной, специально предоставляемой настоящей Конвенцией>.
Режим наибольшего благоприятствования - это предоставление иностранным физическим и юридическим лицам такого режима, какой предоставляется или будет предоставляться физическим и юридическим лицам третьей страны.
Режим наибольшего благоприятствования предоставляется на основе международных договоров. Сфера его применения - торговля, мореплавание, правовое положение иностранных организаций.
Например, ст.1 Соглашения о торговых отношениях между США и СССР, ратифицированного Верховным Советом Республики Беларусь, предусматривает: <каждая Сторона без каких-либо условий предоставит товарам, происходящим из или экспортируемым на территорию другой Стороны, режим не менее благоприятный чем тот, который предоставлен подобным товарам, происходящим из или экспортируемым на территорию любой третьей страны, во всех вопросах, относящихся к:
A) таможенным пошлинам и сборам любого вида, налагаемым на или в связи с импортом или экспортом, включая способ взимания таких пошлин и сборов;
B) способам оплаты импорта и экспорта и международного перевода таких платежей;
C) правилам и формальностям в связи с импортом и экспортом, включая те, которые относятся к таможенной очистке, транзиту, складированию и перегрузке;
D) налогам и другим внутренним сборам любого рода, применяемым прямо или косвенно к импортируемым товарам;
E) правилам, касающимся продажи, покупки, перевозки, распределения, хранения и использования товаров на внутреннем рынке>.
Отличие режима наибольшего благоприятствования от национального режима состоит в том, что при национальном режиме в равное положение ставятся иностранные и собственные физические и юридические лица, а при режиме наибольшего благоприятствования в равное положение ставятся иностранные физические и юридические лица между собой.
Специальный режим (преференциальный режим) - предоставление одними государствами другим государствам или в рамках определенной группы государств льгот в сфере торгово-экономического сотрудничества.
Преференциальный режим выражается в предоставлении льгот:
в сфере международной торговли с развивающимися странами;
для стран, участвующих в таможенных союзах;
для стран, участвующих в зонах свободной торговли;
в приграничной (прибрежной) торговле.
1. Белов А.П. Публичный порядок: законодательство, доктрина, судебная практика // Право и экономика. - 1996. - ©19-20.
2. Ерпылева Н.Ю. Коллзионные вопросы в современном междунароном частном праве // Законодательство и экономика. - 1998. - ©2.
3. Звеков В.П. К вопросу о соотношении материально-правового и коллизионного способов регулирования в международном частном праве // Советский ежегодник международного частного права - 1973. - М., 1975. - С.284-292.
4. Лунц Л.А. К вопросу о квалификации в международном частном праве // Советский ежегодник международного права - 1979. - М., 1980. - С.212-219.
5. Монастырский Ю.Э. Понятиев международном частном праве // Российский ежегодник международного права. - 1996-1997. - СПб., 1998.
6. Муранов А.И. К вопросу об обходе закона // Московский журнал международного права. - 1997. - ©3.
7. Садиков О.Н. Императивные нормы в международном частном праве // Московский журнал международного права. - 1992. - ©2. - С.71-84.
8. Тихомиров Ю.А. Юридическая коллизия. - М.: Манускрипт, 1994.
9. Ушаков Н.А. Режим наибольшего благоприятствования в межгосударственных отношениях. - М.: ИГП, 1996.
Лекция 4. Правовое положение физических лиц в международном частном праве
^ 1. Общая характеристика правового положения иностранцев
Вопросы гражданско-правового статуса иностранных граждан на территории определенного государства всегда являлись важными в международном частном праве. Все физические лица, находящиеся в пределах юрисдикции какого-либо государства, подразделяются на 3 категории:
1) граждане этого государства;
2) иностранные граждане;
3) лица без гражданства.
Иностранный гражданин - это лицо, которое не является гражданином Республики Беларусь и имеет доказательства своей принадлежности к гражданству другого государства.
Лицо без гражданства - это лицо, которое не состоит в гражданстве Республики Беларусь и не имеет доказательств своей принадлежности к гражданству другого государства.
Безгражданство может возникнуть в случаях, когда:
лицо утратило гражданство, но не приобрело нового гражданства;
женщина при вступлении в брак с иностранцем утратила свое гражданство, но не приобрела по законам государства мужа его гражданство;
ребенок родился от лица без гражданства в государстве, где не предоставляется ему гражданство.
правовой статус гражданина своего государства;
правовой статус гражданина страны пребывания.
Основными принципами правового положения иностранных граждан в Республике Беларусь являются:
национальный режим. Иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Республике Беларусь гражданской правоспособностью наравне с гражданами Республики Беларусь, если иное не определено Конституцией, законами и международными договорами Республики Беларусь (п.2 ст.1104 ГК Республики Беларусь, ст.11 Конституции Республики Беларусь);
равенство перед законом. Каждый, кто находится на территории Республики Беларусь, обязан соблюдать ее Конституцию, законы и уважать национальные традиции (ст.52 Конституции Республики Беларусь, ст. 3 Закона о правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства);
возможность реторсий. Правительством Республики Беларусь могут быть установлены ответные ограничения (реторсии) в отношении прав граждан: тех государств, в которых имеются специальные ограничения прав граждан: Республики Беларусь (ст.1102 ГК Республики Беларусь);
возможность предоставления специального правового статуса при наличии международного договора (выборы в местные органы власти по договору о Союзе Беларуси и России).
^ 3. Правоспособность иностранных граждан
Гражданская правоспособность физического лица - это его способность иметь гражданские права и нести обязанности.
Иностранные граждане на территории других стран обладают правоспособностью, определяемой местным правопорядком. Поэтому во время своего пребывания на территории другого государства они не могут ссылаться на объем правомочий, которыми они пользуются в своем государстве. В то же время объем прав, которыми наделены иностранные граждане в государстве пребывания, может быть большим по сравнению с тем, который они имеют в своем государстве.
Общий принцип международного частного права о том, что правоспособность иностранных граждан определяется законом местопребывания, дополняется указанием о национальном режиме пользования гражданской правоспособностью (п.2 ст.1104 ГК Республики Беларусь).
В связи с этим совершенно непонятен ход рассуждений законодателя, установившего в п.1 ст.1104 ГК Республики Беларусь: правоспособность: физического лица определяются его личным законом.
Все иностранцы на территории Республики Беларусь подразделяются на:
1) постоянно проживающих;
2) временно проживающих.
Разрешение на постоянное жительство в Республике Беларусь иностранным гражданам и лицам без гражданства выдается, если они:
находятся в близком родстве с гражданами Республики Беларусь;
заключили брак с гражданином Республики Беларусь (ст.7 Закона Республики Беларусь <О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства>).
Объем прав и обязанностей иностранцев:
зависит от категории, к которой они относятся;
несколько уже объема прав и обязанностей отечественных граждан, так как практически во всех странах существуют изъятия из принципа национального режима. Иностранные граждане не могут занимать высшие государственные должности, избирать и быть избранными в представительные органы власти, нести воинскую повинность, быть судьями, прокурорами, нотариусами, командирами экипажей речных, морских и воздушных судов, патентными поверенными.
^ 3. Дееспособность иностранных граждан
Дееспособность иностранных граждан в международном частном праве определяется по личному закону. П.1 ст.1104 ГК Республики Беларусь также устанавливает это правило.
Однако гражданская дееспособность физического лица в отношении сделок, совершаемых в Республике Беларусь, и обязательств, возникающих вследствие причинения вреда в Республике Беларусь, определяется по законодательству Республики Беларусь.
Это правило в отношении дееспособности иностранных граждан в международном частном праве сформулировалось не сразу. Исторически выступало постулатом положение, что лицо, дееспособное по закону своего государства, признается таковым и за границей, и недееспособное по закону своего государства, объявляется недееспособным во всех других государствах. Со временем его соблюдение стало неприемлемым ввиду несовместимости с интересами стабильности торгового оборота, так как всегда существовала угроза, что иностранный купец мог объявить сделку, совершенную в иностранном государстве, недействительной под предлогом отсутствия у него дееспособности по национальному законодательству.
Нормы об ограничении и лишении дееспособности иностранцев характеризуются большим разнообразием в материальном праве различных государств: различны основания для ограничения дееспособности, различен порядок объявления ограниченно дееспособным или недееспособным.
В Республике Беларусь признание физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется праву страны суда (п.5 ст.1104 ГК).
Большим разнообразием норм характеризуется и институт объявления лица безвестно отсутствующим и признания его умершим. Материальные нормы значительно расходятся в том, что касается условий и сроков объявления без вести пропавшими, юридических последствий безвестного отсутствия и объявления умершим. Право ряда государств не признает принцип объявления лица отсутствующим или умершим. В этих государствах возможно лишь в рамках судебного производства по конкретному делу вынести судебное определение о безвестном отсутствии лица, которое будет иметь значение только для данного дела, но не для других отношений.
В Республике Беларусь признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим подчиняется праву страны суда (ст.1105 ГК).
Признать безвестно отсутствующим или объявить умершим можно только постоянно проживающего в Республике Беларусь иностранного гражданина.
^ 4. Правовой статус граждан Республики Беларусь за рубежом
Правовое положение граждан Республики Беларусь за рубежом определяется законодательством страны пребывания, законодательством Республики Беларусь, международными договорами Республики Беларусь.
Предоставление в договорном порядке на основе взаимности определенного режима направлено на предотвращение дискриминации и изменения их правового положения в одностороннем порядке.
Граждане Республики Беларусь за рубежом могут проживать постоянно или находиться там временно.
В ст.12 Пакта о гражданских и политических правах предусмотрено, что <каждый человек имеет право покидать любую страну, включая собственную>.
Гражданская правоспособность гражданина Республики Беларусь за рубежом определяется, как правило, законом Республики Беларусь.
Граждане Республики Беларусь за рубежом могут пользоваться всеми имущественными и личными неимущественными правами, предусмотренными иностранными законами, хотя эти права и неизвестны нашему законодательству. Следовательно, они могут в случае необходимости пользоваться защитой этих прав со стороны органов страны пребывания.
Вместе с тем в отношении белорусских граждан в других странах действуют ограничения, аналогичные тем, которые действуют у нас в отношении иностранцев. Граждане Республики Беларусь за рубежом не участвуют в выборах, не могут быть избранными в выборные государственные органы, не могут занимать определенные должности в стране пребывания:
1. Аксенчук Л.А. Правоспособность иностранного гражданина в сфере предпринимательской деятельности // Законодательство. - 2001. - ©2.
2. Баранченков С. Правовое содержание принципа наибольшего благоприятствования индивиду // Московский журнал международного права. - 1991. - ©1.
3. Герасименко Ю.В. Иностранцы: понятие и содержание их конституционно-правового статуса. - Омск, 1996.
4. Кучин М. Вопросы гражданства: соотношение договорного и законодательного регулирования в рамках СНГ // Правоведение. - 1992. - ©5. - С. 76.
5. Лазарев Л.В., Марышева Н.И., Пантелеева И.В. Иностранные граждане (правовое положение). - М.: Известия, 1992.
6. Лесняк Э. Иностранцы и лица без гражданства в Белоруссии. Что говорит закон? // Юрист. - 1998. - ©8. - С. 47.
7. Тихиня В. Правовое положение иностранных физических лиц в Республике Беларусь // Юстиция Беларуси. - 2000. - ©3.
8. Труженникова Л. Доктрина международного права о правовом положении физического лица // Московский журнал международного права. - 1994. - ©4.
1. Коллизии законов и их виды. Смысл и цели применения иностранного права. Проблема «хромающих отношений» в МЧП.
3. Иностранный элемент в частноправовых отношениях
lex mercatoria .
8. Виды коллизионных норм
14 Обратная отсылка и отсылка к закону третьего государства
18. Коллизионные вопросы дееспособности физ.л. Ограничение дееспособного и признание недееспособным иностранца. Признание безвестно отсутв. и объявл. умершим в МЧП.
20. Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ. Трудовые права иностранцев.
21.Личный закон юридического лица.
32.Вопросы исковой давности
46. Международная подсудность. Критерии определения подсудности.
49. Действие иностранных официальных документов в пространстве. Легализация и апостиль
- Понятие международного частного права
Международное частное право представляет собой самостоятельную, комплексную отрасль права, объединяющую нормы международного и национального права и регулирующую международные гражданские отношения, осложненные иностранным элементом.
МЧП
Предмет регулирования международного частного права это частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.
Иностранный элемент может проявляться в трех вариантах :
1. Субъект правоотношения иностранное лицо, иностранец (иностранный гражданин, апатрид, бипатрид, беженец; иностранное юридическое лицо, предприятие с иностранными инвестициями, международное юридическое лицо; международные межправительственные и неправительственные организации; иностранное государство).
2. Объект правоотношения находится за границей.
3. Юридический факт, с которым связано правоотношение, имеет место за границей.
- Коллизии законов и их виды. Смысл и цели применения иностранного права. Проблема «хромающих отношений» в МЧП.
Коллизия законов это явление порожденное наличием иностранного элемента в отношении, регулируемом МЧП и различным содержанием гражданского права разных государств, с которыми это правоотношение связано, выраженное в необходимости выбора права между законами разных гос-в.
Коллизии можно подразделить на две большие группы :
а) коллизии между правовыми системами отдельных государств;
б) внутригосударственные правовые коллизии.
Внутригосударственные правовые коллизии подразделяются :
Интерлокальные коллизии
Интерперсональные коллизии.
Коллизии между отдельными источниками права одного и того же государства (коллизии между источниками, имеющими разную юр силу, равными по силе источниками права принятыми в разное время, между источниками внутригосударственного права и международными договорами данного государства и пр). Любое гос-во устанавливает свою систему правил по разрешению таких коллизий.
Коллизии между отдельными источниками национального права, межобластные и интерперсональные коллизии не относятся непосредственно к предмету МЧП.
Такой подход не является универсальным - в странах англо-американской правовой семьи в предмет конфликтного или коллизионного права входят все виды правовых коллизий.
Смысл и цели применения иностранного права в ГК РФ указывают, что если нельзя определить право, подлежащее применению, применяется право наиболее близко связанное с гражданско-правовыми отношениями, осложненными иностранным элементом.
"Хромающие отношения" суть явления в том, что правоотношение, признаваемое в одном гос-ве и обладающее там юр. силой, не признается на тер. др. гос-ва. Н-р , брак, заключенный иностранцем и россиянкой в РФ может признаваться недейст-ым в иностранных гос-ах из-за того, что в каждом гос-ве сущ-ет своя собственная система норм мчп. И иностранное гос-во, н-р, может требовать для признания иностранного брака влекущим юр. последствия соблюдения иных условий, нежели те, которые установлены в зак-ве РФ.
2. Предмет и метод МЧП. Место МЧП в системе права.
МЧП регулирует отношения, которые возникают в международной сфере.
2 признака , харак-щих общественные отношения, составляющие предмет МЧП:
Это отношения международные
Это отношения частноправовые
Т.о., предмет МЧП частноправовые отношения международного характера, или международные частноправовые отношения. Хотя общепризнанного определения нет.
Метод МЧП совокупность конкретных приемов, способов и средств юр воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств.
2 основных метода:
Коллизионно-правовой метод (выбор компетентного правопорядка для разрешения конкретного дела)
Унификация материальных норм частного права (использование международно-правовых форм в регулировании частноправовых отношений)
МЧП это такая специфическая система норм, регулирующая отношения трансграничного характера в области частного права.
В глобальной правовой системе МЧП занимает особое место. Его основная специфика заключается в том, что МЧП это отрасль национального права, одна из частноправовых отраслей права любого государства. Оно входит в систему национального частного права наряду с гражданским, торговым, коммерческим, семейным и трудовым.
МЧП представляет собой весьма специфическую подсистему национального права отдельных государств.
МЧП представляет собой комплексную отрасль права и правоведения. Наиболее тесно МЧП связано с национальным частным правом. При этом его нормы имеют двойственный и парадоксальный характер, поскольку МЧП очень тесно связано с международным публичным правом. МЧП не является отраслью международного публичного права, но их разграничение не имеет абсолютного характера.
3. Иностранный элемент в частноправовых отношениях.
Частные правоотношения приобретают международный характер, когда в их составе появляется « иностранный элемент» (ИЭ). ИЭ придает им новое сущностное качество, порождая потребность в особых приемах и средствах правовой регламентации. В результате появляется новая понятийная сущность частноправовые отношения, осложненные ИЭ.
В МЧП ИЭ понимается в 3 значениях:
1) Субъект правоотношения (отношение становится международным, если его участниками выступают физические и юр лица разных государств)
2) Объект правоотношения (отношение становится международным, если возникает по поводу имущества, которое находится за рубежом)
3) Юридический факт (отношения становятся международными, если юр факт имел место на территории иностранного гос-ва).
Достаточно наличия в составе правовых отношений одного ИЭ, чтобы они приобрели международный характер.
4. Международные договоры в МЧП
Международный договор это регулируемое международным правом соглашение, заключенное между государствами и/или другими субъектами международного права .
Классификация:
1)по кругу участников:
а) двусторонние;
б) многосторонние
2)по возможности присоединения других участников:
а) закрытые;
б) открытые.
3)по объекту:
а) договоры по политическим вопросам
б) договоры по правовым вопросам т.п.
Стадии заключения международных договоров:
1)выдвижение договорной инициативы,
2)подготовка текста,
3)принятие текста,
4)установление аутентичности текстов на разных языках,
5)подписание,
6) выражение согласия договаривающихся сторон на обязательность договора.
Международный договор играет большую роль в создании норм МЧП. Указание на международные договоры не является спецификой МЧП, нормы международных договоров могут применяться и для урегулирования внутренних гражданских отношений.
Международный договор не является источником внутреннего права, в том числе МЧП как одной из отраслей внутреннего права. В трансграничных частноправовых отношениях действие международного договора опосредовано национально-правовыми актами. В результате международный договор действует как национально-правовой акт, что снимает проблему двойственности источников МЧП.
5. Внутреннее законодательство в области МЧП.
В РФ нет кодифицированного источника МЧП. Т.о., нормы регулирующие отношения в МЧП (в рамках внутреннего законодательства), находятся в разных законах и др отраслевых нормативных актах.
В настоящее время есть 3 основных источника, регулирующих 2 блока отношений, входящих в предмет МЧП гражданско-правовых и семейно-брачных. К ним относятся:
1) ГК РФ
2) СК РФ
Кроме 3 основных источников существует много законов и подзаконных актов:
- ФЗ «О международном коммерческом арбитраже»
- ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ»
- ФЗ «О гражданстве РФ» и т.д.
6. Обычаи и обыкновения в МЧП. Доктрина lex mercatoria .
Обычаи это правила, выработанные участниками международных отношений практическим путем, в рез-те систематически повторяющегося и однообразного поведения в сходных обстоятельствах. В отличие от обычая единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике, но не имеющее юридической силы, именуют обыкновением .
МО находят отражение в правоприменительной практике (н-р, в резолюциях международных орг-ций). Для того чтобы практика приобрела х-р обычной нормы права, необходимы длительность, регулярность, устойчивость и повторяемость ее применения.
В МЧП наиболее важную роль играют международные торговые обычаи, обычаи делового оборота и обычаи торгового мореплавания . МО признается как источник права в российском законод-ве . МО часто связывают с существованием понятия lex mercatoria (международного коммерческого права). Под международным коммерческим правом понимают систему негосударственного регулирования внешнеторговой деят-сти. Преимущества междунар коммерческого права по сравнению с национальным законод-вом и междунар договорами заключаются именно в предоставлении участникам международной торговли максимума свободы действий. Основа lex mercatoria резолюции-рекомендации международных орг-ций по вопросам внешней торговли. Главную роль в развитии международного коммерческого права играют ВТО , МТП , ЮНСИТРАЛ и др международные орг-ции.
1) выступать в кач-ве стадии в правотворческом процессе, ведущем к оформлению международно-правовой нормы
2) опосредованно регулировать международные отношения, оставаясь при этом рекомендательными, а не обязательными нормами.
7. Коллизионная норма: структура и элементы. Основные типы коллизионных привязок.
Коллизионная норма это норма определяющая, право какого гос-ва должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом.
Ее главная особенность коллизионная норма указывает компетентный для конкретного правоотношения порядок. Вторая особенность как отсылочная норма применяется вместе с теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылается.
Структура:
Объем,
Привязка,
Санкция.
Основные типы коллизионных привязок:
Личный закон (2 варианта: закон гражданства, закон места жительства)
Закон юр лица
Закон места нахождения вещи
Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения
Закон места совершения акта (закон места совершения договора, закон места исполнения договора, закон места совершения брака, закон места причинения вреда)
Закон страны продавца
Закон наиболее тесной связи
Закон места работы
Закон флага.
8. Виды коллизионных норм
Отсылочный хар-р коллизионных норм означает, что в их тексте нет сочетания гипотезы, диспозиции и санкции. Они состоят из 2 элементов объема и привязки. Объем указывает на вид регулируемого правоотношения, а привязка на право, подлежащее применению с целью регулирования правоотношения, осложненного иностранным элементом. Для выделения различных видов коллизионных норм необходимо выбрать критерии их классификации. Существует несколько таких критериев , в число которых входят: 1) форма коллизионной привязки; 2) характер регулирования; 3) территория действия.
По форме привязки коллизионные нормы бывают:
Односторонними
Двусторонними.
По характеру регулирования коллизионные нормы можно разделить на:
Диспозитивные,
Императивные,
Альтернативные,
Кумулятивные.
По территории действия коллизионные нормы делятся на:
Межгосударственные,
Межобластные.
9. Конфликт квалификаций в МЧП. Толкование коллизионных норм.
Юридическая квалификация коллизионной нормы отличается от толкования других норм права. Основное отличие: фактические обстоятельства находятся в правовом поле разных государств. Коллизионная норма связывает национальное право с иностранным, поэтому проблема квалификации сводится к выявлению того, с точки зрения права какого гос-ва надо толковать юридические категории, содержащиеся в самой коллизионной норме. В МЧП существует теория конфликта квалификаций . Конфликт квалификаций связан с тем, что в праве разных гос-в текстуально одинаковые правовые понятия имеют различное содержание. При применении одинаковых терминологических понятий решение по одному и тому же делу в судах разных стран м.б. противоположным.
Существует несколько теорий разрешения конфликта квалификаций.
1) Квалификация по своему отечественному праву
2) Квалификация по праву того гос-ва, с кот отношение наиболее тесно связано
3) Автономная квалификация связывание отечественного права с иностранным.
С конфликтом квалификации тесно связаны проблемы определения, толкования и применения правовых норм. Если коллизионный вопрос решен в пользу применения иностранного закона, то действует правило: иностранное право нужно толковать и применять так, как оно толкуется и применяется в его «родном» гос-ве «родным» судьей. Проблемы определения, толкования и применения иностр-х правовых норм в законод-ве РФ разрешаются в соотв с отдельными статьями ГК РФ и АПК РФ .
10. Оговорка о публичном порядке.
Применение норм иностр-го права не должно нарушать основы местного правопорядка. В МЧП выработан особый институт оговорка о публичном порядке , т.е. избранное на основе отечественной коллизионной нормы иностранное право не применяется, и субъективные права, возникшие на его основе, не признаются, если последствия такого применения противоречат публичному порядку данного государства.
Признание оговорки о публичном порядке объясняется ее необходимостью для защиты основ правовой системы, интересов общ-ва и гос-ва.
Российские законы используют 3 формулы оговорки о публичном порядке:
Основы правопорядка
Суверенитет и безопасность
Публичный порядок.
Мировой практике известны два вида оговорки о публичном порядке :
Позитивная (сложилась общая концепция позитивной оговорки о публичном порядке как некоторой совокупности внутренних норм права, которые в силу особой важности для защиты общественных и моральных устоев данного государства должны применяться всегда, даже если отечественная коллизионная норма отошлет к иностранному праву).
Негативная оговорка в отличие от позитивной исходит из содержания иностранного права: иностранное право, которое следует применить по предписанию национальной коллизионной нормы, не должно применяться, так как оно или его отдельные нормы несовместимы с публичным порядком этого государства
11. Применение права страны со множественностью правовых систем.
В ГК РФ предусмотрено специальное правило о применении права страны с множественностью правовых систем: если подлежит применению право страны, в которой действуют несколько правовых систем, используется правовая система, определяемая в соответствии с правом этой страны. Если нельзя установить в соответствии с правом этой страны, какая из правовых систем должна применяться, применяется правовая система, с которой отношение наиболее тесно связано.Так вначале надо выяснить, есть ли норма, которая определяет право какого штата, земли провинции будет в данном случаи действовать.
Указанная статья ГК РФ предлагает судье внутри чужого права найти специальную коллизионную норму, способную все разрешить. Но такие нормы есть не в каждом законодательстве. Н-р, право США каждый штат имеет свое право, сложившееся из собственных судебных прецедентов и принимаемых им законов. В результате возникают коллизии между правом разных штатов (межштатные коллизии).
12. Проблема «обхода закона» в МЧП
Обходом закона в МЧП намеренное и искусственное создание лицом коллизионной привязки гражданско-правового отношения к какой-либо иностранной, национальной правовой системе с образованием коллизии м/у этой системой и обходимой национальной правовой системой с целью обеспечить применение к правоотношению первой и избежать применения второй.
Суть обхода закона в МЧП такова: субъекты отношений заранее подготовились к тому, что, возможно, суду или иному правоприменителю придется применять коллизионную норму для регулирования их отношения, и позаботились о создании удобной привязки.
Причем необходимо отдавать себе отчет в том, что стороны не стремятся обойти коллизионную норму, а как раз напротив, желают ее применения. Создание коллизионно-правового фактического состава является средством для обхода закона, но это не самый обход.
Три пути решения проблемы обхода закона:
I. Признание недействительными юридических фактов, способных привести к обходу императивных норм материального права, которое должно было бы применяться согласно коллизионному принципу.
II. Квалификация обхода закона в отношениях, осложненных иностранным элементом, как частный случай злоупотребления частными правами.
III. Применение механизмов, подобных действию сверхимперативных норм и оговорки о публичном порядке, способных устранить негативный эффект от недобросовестных действий сторон по обходу закона.
13. Сверхимперативные нормы в МЧП
Сверхимперативные нормы нормы, применяющиеся независимо от того, что говорит коллизионная норма.
2 признака:
Указание в законе (об этом прямо сказано в законе)
Отсылка к др норме говорит о том, что сверхимперативность может вытекать из существа нормы, значимости, в целях защиты прав граждан, защиты слабого.
Нормы, относящиеся к категории сверхимперативных, подлежат применению к правоотношению независимо от того, какое право призвано регулировать отношения сторон. Устранить их применение не могут ни соглашение сторон о выборе права, ни коллизионные нормы страны суда. Правило о таких сверхимперативных нормах содержится в Законе о международном частном праве Швейцарии 1987 г., в законах других стран, а также в Римской конвенции 1980 г. о праве, применимом к договорным обязательствам.
14. Обратная отсылка и отсылка к закону третьего государства
Один из самых сложных вопросов применения коллизионных норм - это вопрос об обратной отсылке. Проблема возникает в случаях, когда отечественное право отсылает к иностранному праву, а из коллизионных норм последнего вытекает необходимость обращения вновь к отечественному праву или к праву третьей страны
Против признания отсылки выдвигается довод о том, что коллизионная норма страны суда уже решила проблему выбора права. Поэтому отсылку к праву другой страны следует понимать как отсылку исключительно к материально-правовым нормам другой страны, а не к ее коллизионным нормам.
В гражданском законодательстве РФ вопрос об обратной отсылке впервые был решен в ГК РФ:
Любая отсылка к иностранному праву должна рассматриваться как отсылка к материальному, а не к коллизионному праву соответствующей страны, за исключением определения правового положения физ лица.
Следовательно, общее правило неприменения обратной отсылки и отсылки к закону третьей страны установлено не только в отношении договоров. Согласно этому правилу любая отсылка к иностранному праву должна пониматься как отсылка к материальному праву, а не к коллизионному праву соответствующей страны. Хотя коллизионные нормы, включенные в ГК РФ, предусматривают отсылку не к конкретному, изолированному предписанию иностранного права, а к иностранной правовой системе в целом, однако в эту систему не включаются коллизионные нормы соответствующей страны. Применению подлежат лишь материальное право, материально-правовые нормы соответствующей страны.
15. Взаимность и реторсия в МЧП.
Взаимность. Иностранное право применяется в РФ независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, исключая случаи, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом. Если применение иностранного права зависит от взаимности, считается, что она существует, если не доказано др. Появление института взаимности связано с пониманием того, что для развития связей между государствами необходима правовая определенность и равноправие в регулировании. У государств, в процессе развития экономических, политических и др. связей возникает необходимость взаимного признания правовых систем. В настоящее время принцип взаимности подразумевает применение норм иностранного права даже без ответного применения.
В теории МЧП выделяют несколько видов взаимности.
По такому основанию, как объем предоставляемых иностранным гражданам прав, выделяют:
материальную и формальную взаимности .
Обычно в одной правовой системе нельзя построить применение принципа взаимности только в формальном или только в материальном аспекте.
Реторсии являются одновременно и защитным механизмом и механизмом борьбы с другими государствами их же оружием. Правительством РФ могут быть установлены ответные ограничения в отношении имущественных и личных неимущественных прав граждан и юридических лиц тех государств, в которых имеются специальные ограничения имущественных и личных неимущественных прав российских граждан и юридических лиц.
16. Установление содержания иностранного права.
Иностранное право применяется в том объеме, в каком оно применяется в его «родном» государстве «родным» судом. В законодательстве большинства государств закреплен специальный механизм установления содержания иностранного права, например:
1) бремя установления содержания иностранного права возложено на суд. Суд (по должности) должен запросить информацию о содержании иностранного права, но может использовать информацию, предоставленную сторонами. Обязанность устанавливать содержание иностранного права не может быть возложена на стороны (Венгрия, Германия, Италия, Мексика, Украина);
3) при рассмотрении споров из определенных видов деятельности либо по определенным притязаниям бремя установления содержания иностранного права может быть возложено на стороны (Россия, Швейцария);
4) бремя установления содержания иностранного права во всех случаях возложено на стороны (Великобритания).
17. Личный закон физ. лица и его варианты. Сфера действия дан. закона.
ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ФИЗИЧЕСКИХ ЛИЦ - в международном частном праве наиболее распространенный вид коллизионной привязки. Включает два варианта: а) национальный закон или закон гражданства; б) закон места жительства. Первый означает применение права того государства, гражданином которого является данное лицо; второй - применение права государства, на территории которого данное лицо проживает.
Личный закон это закон физических лиц, и поэтому используется он прежде всего для определения правового положения физических лиц: гражданской право- и дееспособности, личных прав (права на имя, места жительства, честь и т. д.).
Н-р, в РФ: согласно ГК РФ личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет. Если лицо вместе с гражданством РФ имеет иностранное гражданство, его личным законом является российское право. Если иностранный гражданин имеет место жительства в РФ, его личным законом является право РФ. Если у лица несколько иностранных гражданств его личным законом считается право страны, в которой он имеет место жительства. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.
18. Коллизионные вопросы дееспособности физ. л. Ограничение дееспособного и признание недееспособным иностранца. Признание безвестно отсутв. и объявл. умершим в МЧП.
Дееспособность физического лица его способность своими действиями осуществлять гражданские права и обязанности. Полностью дееспособным индивид становится по достижении установленного в законе возраста (везде).
Основные аспекты правового статуса индивида, связанные с категорией гражданской дееспособности:
Право лица на имя,
Институты опеки и попечительства,
Признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим.
Общепризнанное положение - вопросы гражданской дееспособности индивидов подчиняются коллизионному регулированию.
В российском праве гражданская дееспособность индивидов определяется их личным законом.
В законодательстве РФ указывается: физ лицо не имеет права ссылаться на отсутствие у него дееспособности по его личному закону, если оно является дееспособным по праву государства места заключения сделки (исключение: доказано, что другая сторона знала или должна была знать об отсутствии дееспособности). Норма связана с общим принципом МЧП: лицо, дееспособное по своему личному закону, всегда признается дееспособным за границей; лицо, недееспособное по своему личному закону, может быть признано дееспособным за границей.
Ограничение дееспособности производится в судебном порядке. Индивид м.б. признан полностью недееспособным, ограниченно дееспособным только у себя на родине. Бывает, подобное решение выносится судом другого государства по отношению к иностранному гражданину - возникает проблема признания иностранного судебного решения на родине иностранца.
Иностранцы в РФ могут быть ограничены в дееспособности при условии уведомления компетентных органов государства гражданства такого лица об основаниях ограничения дееспособности и согласии государства гражданства на судебное разбирательство в РФ. Иностранцы, имеющие постоянное место жительства в РФ, могут быть ограничены в дееспособности в судах РФ на общих основаниях в соответствии с правом РФ.
В основном вопросы ограничения дееспособности иностранных граждан в судах другого государства разрешаются в международных договорах (Кодекс Бустаманте и др.). Практически все международные соглашения содержат дополнительную коллизионную привязку «закон компетентного учреждения».
В международном праве действуют и многосторонние, и двусторонние соглашения, регулирующие вопрос безвестного отсутствия и объявления безвестно отсутствующих лиц умершими. В многосторонних и двусторонних договорах о правовой помощи коллизионные проблемы безвестного отсутствия разрешаются на основе личного закона или закона суда. Компетентными являются суды государства гражданства того лица, в отношении которого возбуждено дело о безвестном отсутствии. В отдельных случаях, прямо предусмотренных в договоре, компетентным является суд другой договаривающейся стороны, а применимым правом закон суда.
19. Коллизионные вопросы опеки и попечительства.
Опека устанавливается над малолетними и недееспособными гражданами, а попечительство над несовершеннолетними и ограниченно дееспособными гражданами. Попечительство может устанавливаться в отношении лиц, которые не могут самостоятельно осуществлять свою дееспособность из-за физических недостатков, а также в отношении расточителей. Часто попечительство устанавливается для охраны интересов ограниченно дееспособных совершеннолетних лиц. Законодательства большинства государств содержат аналогичные постановления по этому вопросу. Назначение попечителя аналогично назначению опекуна. Очень часто отдельные отношения, вытекающие из данной опеки (попечительства), регулируются разным законодательством. Коллизионное регулирование опеки и попечительства в РФ предусмотрено в ГК РФ. Установление и отмена опеки и попечительства производятся в соответствии с личным законом опекаемого или подопечного. Личный закон опекуна (попечителя) применяется для установления его обязанности принять опеку (попечительство). Закон компетентного учреждения определяет отношения между опекуном (попечителем) и опекаемым (подопечным). Законодательно закреплено применение российского права, если оно наиболее благоприятно для опекаемого (подопечного), имеющего место жительства в РФ. ГК РФ содержит «цепочку» коллизионных норм: отдельные аспекты одного и того же правоотношения регулируются посредством различных коллизионных привязок.
Гаагск.конв-я об урегулировании опеки над несов-летними
Гаагск.конв-я об обеспечении дееспос-сти сов-летних и попеч-ве над ними,
Конв-я о компетентных органах и праве, применимом по делам о защите несов-летних.
20. Правовое положение иностранных граждан и лиц без гражданства в РФ. Трудовые права иностанцев.
ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ»
иностранный гражданин - физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и имеющее доказательства наличия гражданства иностранного государства.
лицо без гражданства - физическое лицо, не являющееся гражданином Российской Федерации и не имеющее доказательств наличия гражданства иностранного государства.
Законодательство о правовом положении иностранных граждан в РФ основывается на Конституции Р Ф и состоит из ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» и иных ФЗ. Также правовое положение иностранных граждан в РФ определяется международными договорами РФ.
Ограничения в правах иностранцев : иностранцы не могут поступить на гос. службу (в т.ч. в органы внутренних дел, гос. безопасности), не могут быть судьями, прокурорами, следователями, государственными нотариусами, частными нотариусами, адвокатами, командирами воздушных и морских судов (независимо от того, частное это судно или нет), иностранец не может владеть на праве собственности приграничными участками, землями с/х назначения (могут арендовать с/х участки).
Отдельные права предоставляются на началах взаимности с другими гос-ми. Отдельные права предоставляются иностранцам при соблюдении определенных условий, которых нет для российских граждан.
Основы правового положения иностранцев в РФ: иностранцы пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ (исключение - случаи, предусмотренные ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ»).
Иностранцы могут заниматься трудовой деятельностью только в разрешенном порядке. Решение двойное его получает иностранец и организация, которая берет его на работу. Разрешение платное, выдается всем иностранцам (исключение временно находящиеся или постоянно проживающие на территории РФ).
Иностранцы пользуются правами и несут обязанности в трудовых отношениях, наравне с гражданами РФ (применяется принцип национального режима). В РФ не признаются ограничения на трудовую деятельность, установленные национальным законодательством страны-иностранца. Иностранцы, постоянно проживающие в РФ, могут заниматься трудовой деятельностью на основаниях и в порядке, установленных для граждан РФ (искл - определенными профессиями могут заниматься только граждане РФ).
Временно-пребывающих в РФ иностранцы - могут заниматься трудовой деятельностью в РФ, если это совместимо с целями их пребывания (работодатель обязан получить разрешение федеральной миграционной службы, а иностранец - подтверждение на право работы в РФ).
Характерной чертой трудовых договоров с любыми временно пребывающими в РФ иностранцами является их срочный характер. В этих случаях обычно применяется трудовое законодательство РФ в сочетании с законодательством страны иностранца.
21. Личный закон юридического лица. Сфера действия личного закона юр лица.
ЛИЧНЫЙ ЗАКОН ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА - термин международного частного права, означающий определенные правовые нормы , регулирующие порядок создания, деятельности и ликвидации иностранного юридического лица. Личный закон ю.л. также определяет, является ли данное образование (объединение) вообще юридическим лицом. Необходимость определения личного закона возникает и в случае решения коллизионных вопросов, когда суд обязан "привязать" юридическое лицо к правовой системе какого-либо государства.
Главная привязка, определяющая статус юр лица личный закон юр лица . Личным законом юр лица является право страны, где учреждено юр лицо. Но не во всех странах организации проходят через регистрационный порядок, а существует процедура уведомления.
Доктрина инкорпорации (включение конкретной организации в реестр организаций). Иногда этот закон оказывается случайным, т.к место организации не всегда является основным признаком (зарегистрирован в одном месте, действует в др.).
Авшорные организации организации, регистрирующиеся в авшорной зоне и действующие за пределами этой зоны (не платятся налоги, таможенные сборы, нет валютного контроля, гос-ва не всегда используют эту привязку)
Доктрина оседлости личный закон орг определяется исходя из закона той страны, откуда ведется управление орг (Германия)
Место деятельности (где действует, там и ищем закон, но есть орг, которые действуют во многих местах и трудно определить их личный закон)
Доктрина контроля или контроль капитала (по сути управление осуществляется из др страны, но эта привязка сложно приемная, т.к. часто меняются акционеры, имеющие преобладающее влияние, применяется в особых случаях военное положение)
В РФ по-разному (принцип оседлости с Германией, но доминирует закон места учреждения)
22 Государство как участник гражданских правоотношений в МЧП. Иммунитет государства и его виды.
Государства участвуют в частноправовой деятельности международного характера и выступают субъектами МЧП. При этом гос-во, заключая различные сделки на территории иностранного гос-ва, пользуется особым правовым режимом, согласно которому гос-во, его собственность, сделки с его участием не подчиняются власти иностранного гос-ва. Т.о. особенность правового режима гос-ва как участника международной частноправовой деятельности заключается в его иммунитете от иностранной юрисдикции.
Правом гос-ва является его закон. Но нельзя безнаказанно злоупотреблять своим правом, т.к. за этим следят др. гос-ва.
Иммунитет гос-ва это право гос-ва на освобождение от юрисдикции др гос-ва.
Виды иммунитета гос-ва :
Материальный,
Процессуальный: судебный, иммунитет от принудительного обеспечения иска, иммунитет от принудительного исполнения решения
Раньше был абсолютный иммунитет, а сейчас сформировался функциональный иммунитет.
23 Коллизионные вопросы вещного права.
Вещный закон это закон той страны, которая будет определять вопросы содержания, осуществления и защиты вещных прав. Это вопросы, связанные с режимом вещи.
Здесь действует привязка закон места нахождения вещи . Это основная привязка, т.к. вещь является центром отношений. Особенно это касается недвижимости. Данная привязка действует и в отношении движимого имущества, но не всегда вещь по роду своей деятельности не имеет места своего постоянного нахождения (транспортное средство). Здесь действует фикция по месту нахождения права собственности и иных вещных прав на т.с. Эта привязка применяется не ко всем т.с (воздушные, морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты)
Вещь в пути (искл) Немцы и венгры определяют право местом назначения, т.к. вещь должна находится там, вступить там в гражданский оборот.
Привязки бывают : стабильные, мобильные
Место нахождения вещи мобильная привязка
ГК РФ говорит о том, что применяется закон места нахождения вещи, когда имел место захват вещи, ее нахождение и т.п.
Закон места нахождения вещи для вопросов нахождения вещи определяется этим местом частный случай стабильной привязки.
Приобретательная давность (на некоторые вещи распространяется приобретательная давность и применяется право страны, где срок приобретения вещи истекает).
Вещный статут уступает др статутам.
24. Коллизионные вопросы формы сделок.
Вопросы сделкоспособности частный вариант дееспособности. Иногда применяется личный закон, чаще закон места совершения сделки. Это пример конфликта квалификаций, т.е. что считать местом совершения сделки.
Есть страны, где местом заключения сделки является место направления акцепта (Англия)
В странах романо-германской системы права считается, что местом заключения сделки является место получения акцепта, а по ГК РФ по месту нахождения лица, которое отправило оферту
2 случая, известные праву РФ, когда место заключения сделки не имеет значения:
Если речь идет о сделках по поводу недвижимого имущества (закон места нахождения имущества)
Если речь идет о внешнеэкономической сделке, в которой хотя бы одним лицом является российское лицо, то эта форма сделки подчиняется законодательству РФ.
25. Понятие и сфера действия статута договора.
Обязательственный статут - право, подлежащее применению к обязательствам, вытекающим из односторонних сделок и договоров.
ГК РФ содержит целую систему коллизионных норм, с помощью которых можно определять применимое к обязательствам право.
В ГК РФ есть коллизионные нормы, кот охватывают все виды договоров, а значит устанавливающие обязательственный статут, т.е. применимое право для всех договоров. Обязательственный статут для любого договора это право гос-ва, избранное сторонами.
Право, применимое к договорам, решает следующие вопросы:
Толкование договора
Права и обязанности сторон договора
Исполнение договора
Последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора
Прекращение договора
Последствия недействительности договора.
26. Соглашение о выборе права: форма и содержание.
Стороны договора могут выбрать по соглашению м/у собой право, которое применяется к их правам и обязанностям по этому договору. Предпочтенное право применяется к возникновению и прекращению права собственности и др. вещных прав на движимое имущество при учете отсутствия ущерба для прав третьих лиц. Соглашение сторон должно быть прямо выражено или должно вытекать из условий договора или совокупности обстоятельств дела. Выбор сторонами подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным (при учете отсутствия ущерба для прав третьих лиц), с момента заключения договора. Стороны договора могут выбрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для его отдельных частей. Если совокупность обстоятельств дела указывает на то, что договор связан только с одной страной, то выбор сторонами права др страны не может затрагивать действие императивных норм страны, с которой договор реально связан.
27. Принцип «тесной связи» при определении права, применимого к договору. Закон продавца и иные привязки.
Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано закон наиболее тесной связи . Если невозможно определить право, подлежащее применению к договорным обязательствам, применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Закон наиболее тесной связи применяется не ко всем договорам. В ГК таких договоров два: договор с участием потребителя и договор о создании юр. лица с иностранным участием. Закон не распространяется на обязательства, возникающие из односторонних сделок. Т.к. особенность таких обязательств заключается в том, что они возникают из действий одного лица, то праву этого лица и должно подчиняться такое обязательство.
Закон страны продавца. Этот принцип закреплен, например, в Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам международной купли-продажи. Там указывается, что если стороны договора международной купли-продажи не выбрали применимое право - сделка регулируется правом государства, в котором продавец имел свое коммерческое предприятие во время заключения договора. Как видно изданного примера, привязка используется для выбора применимого права, определяющего права и обязанности сторон по внешнеторговым сделкам.
Право места заключения договора (привязка применяется при подписании договора сторонами)
28. Право, применимое к уступке требования и уплате процентов
Право, подлежащее применению к соглашению между первоначальным и новым кредиторами об уступке требования, определяется в соответствии с ГК РФ. При отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, с которой договор наиболее тесно связан. Правом страны, с которой договор наиболее тесно связан, считается, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора либо совокупности обстоятельств дела, право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. Допустимость уступки требования, отношения между новым кредитором и должником, условия, при которых это требование может быть предъявлено к должнику новым кредитором, а также вопрос о надлежащем исполнении обязательства должником определяется по праву, подлежащему применению к требованию, являющемуся предметом уступки. Основания взимания, порядок исчисления и размер процентов по денежным обязательствам определяются по праву страны, подлежащему применению к соответствующему обязательству
29. Коллизионное регулирование отношений с участием потребителей в МЧП. Ответственность за вред, причиненный вследствие недостатков товара, работы или услуги
Единого нормативного акта, в котором были бы сосредоточены коллизионные нормы, в РФ нет. В то же время, в России осуществлена так называемая "отраслевая кодификация" коллизионного права.
К требованию о возмещении вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги, по выбору потерпевшего применяется: 1) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности продавец или изготовитель товара либо иной причинитель вреда; 2) право страны, где была осуществлена работа, оказана услуга, или право страны, где был куплен товар 3) право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности потерпевший. Выбор потерпевшим права, предусмотренного 2) и 3), может быть признан только в случае, если причинитель вреда не докажет, что товар поступил в соответствующую страну без его согласия.
Если потерпевший сам не осуществил выбор, право, подлежащее применению, определяется в соответствии с ГК РФ, т.е. к обязательствам, возникающим из-за причинения вреда, применяется право страны, где имело место действие или иное обстоятельство, выступившие основанием для требования о возмещении вреда.
30. Сфера применения и общие положения Конвенции ООН в договорах международной купли-продажи товаров 1980
КОНВЕНЦИЯ ООН 1980 (Вена) предполагает материально-правовое регулирование договора купли-продажи с участием иностранного элемента. Конвенция носит диспозитивный характер, т.е. стороны имеют право исключить применение Конвенции или ее части к своему договору.
Сфера применения: к договорам купли-продажи товаров между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах:
1) когда эти государства являются Договаривающимися Государствами;
2) когда, согласно нормам МЧП, применимо право Договаривающегося Государства.
Данная Конвенция предпринимательская, т.е. применяется к отношениям м/у предпринимателями
Конвенция регулирует только заключение договора купли-продажи и те права и обязательства продавца и покупателя, которые возникают из такого договора. Вопросы, относящиеся к предмету регулирования Конвенции, которые прямо в ней не разрешены, подлежат разрешению в соответствии с общими принципами, на которых она основана, а при отсутствии таких принципов - в соответствии с правом, применимым в силу норм МЧП.
Если сторона имеет больше 1 коммерческого предприятия, находящегося в др гос-ве, то к договору купли-продажи будет применяться Конвенция, если он наиболее тесно связан с тем коммерческим предприятие, которое находится в др стране. Если сторона не имеет коммерческого предприятия, принимается во внимание ее постоянное местожительство.
Не требуется, чтобы договор купли-продажи заключался или подтверждался в письменной форме или подчинялся иному требованию в отношении формы. Он может доказываться любыми средствами, включая свидетельские показания.
Толкование Конвенции осуществляется с учетом ее международного характера. Она основана на принципе развития содействия международным отношениям.
31. Порядок заключения и содержания договора международной купли-продажи товаров по Венской Конвенции 1980
Договор может заключаться:
Подписанием
Обменом письмами
Конвенция регулирует вопросы, связанные с передачей писем (оферта, акцепт)
Оферта предложение заключить договор, если оно достаточно определено и выражает намерение оферента связать себя ее условиями в случае получения акцепта.
Достаточная определенность та оферта, в которой обозначен товар, в которой прямо (косвенно) устанавливается цена, количество товара или предусматривается порядок их определения.
Оферта вступает в силу, когда она получена адресатом оферты. Оферта является отзывной (можно отозвать до заключения договора). Не может быть отозвана: если установлен срок для ответа на нее или как-то указанно, что она является безотзывной; если для адресата оферты разумно рассматривать оферту как безотзывную.
Акцепт заявление или др поведение адресата, выражающее согласие с офертой. Акцепт вступает в силу, когда соответствующее сообщение получено оферентом. Если акцепт не получен оферентом, в течение установленного срока или в разумный срок (когда срок не установлен) акцепт силы не имеет.
Устная оферта должна быть немедленно акцептована. Если акцепт содержит др условия он является встречной офертой.
Существенные условия договора : о платеже, цене, качестве и количестве товара, о месте и сроках поставки, о ответственности одной из сторон перед др, о порядке разрешения споров.
Договор считается заключенным с момента получения акцепта оферентом по адресу коммерческого предприятия или по его месту жительства.
32. Вопросы исковой давности в МЧП
Исковая давность выражается в установлении временных пределов для защиты нарушенного права в суде. В Нью-Йорке была подписана Конвенция «Об исковой давности в мировой купле-продаже»
Главные моменты касаются того, что срок исковой давности 4 года. Момент, с которого начинает исчисляться срок исковой давности, отличается от того, который установлен в РФ (узнал или должен был узнать субъективный критерий), в Конвенции когда нарушение имело место быть (объективный критерий). Срок может прерывать (как в РФ). Срок исковой давности не может превышать 10 лет, иначе последствия. В РФ эта Конвенция не действует. Искл: при выборе права установлено, что государство, с которым РФ заключило соглашение, подписало эту Конвенцию.
В России общее правило по этому вопросу содержится в ГК РФ: «Исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему отношению».
В разных странах установлены различные сроки исковой давности, применяются различные подходы к решению вопроса о перерыве и о приостановлении течения срока исковой давности.
33. ИНКОТЕРМС-2000: термины группы Е и F
ИНКОТЕРМС - один из важнейших международных документов неофициальной кодификации, под ним понимаются некоторые типы договоров международной купли-продажи, основанные на определенном, фиксированном распределении прав и обязанностей между торговыми партнерами.
Термины Е:
EXW «Поставка с завода». Поставщик считается исполнившим свое обязательство в момент передачи товара покупателю на своем предприятии. С этого момента на покупателя переходят все риски.
Термины F :
FCA франко перевозчик. Продавец считается исполнившим обязательство и все риски переходят в момент сдачи товара первому перевозчику.
FAS - Свободно вдоль борта судна продавец считается исполнившим свои обязательства, все риски переходят в момент размещения товара вдоль борта судна.
FOB - Свободно на борту. Продавец исполняет свои обязательства и все риски переходят в момент перехода товара через поручни судна.
34. ИНКОТЕРМС-2000: термины группы С и D
ИНКОТЕРМС - международный документ неофициальной кодификации, под ним понимаются некоторые типы договоров международной купли-продажи, основанные на фиксированном распределении прав и обязанностей между торговыми партнерами.
1) Термины C :
CFR - стоимость и фрахт . Продавец обязан обеспечить доставку товара, заключив договор перевозки и оплатив фрахт. Все риски переходят на покупателя в момент перехода товара через поручни судна.
CIF - Стоимость, страхование, фрахт . Все риски переходят на покупателя в момент перехода товара через поручни судна. Поставщик оплачивает фрахт и обеспечивает страхование товара с минимальным покрытием.
CPT Фрах/перевозка оплачены до . Перевозка оплачивается до определенного места назначения. Поставщик обязан обеспечить доставку товара, уплатив плату за перевозку. Риск переходит с продавца на покупателя в момент сдачи товара первому перевозчику.
CIP Фрахт, перевозка и страхование оплачены до. Перевозка и страхование оплачиваются до определенного пункта назначения. Риски переходят в момент сдачи товара первому перевозчику, продавец отвечает за перевозку и страхование с минимальным покрытием.
2) Термины D :
DAF «Поставлено до границы». Продавец обязан передать покупателю неразгруженный товар в согласованном пограничном пункте. В этот же момент переходят риски. Границей может быть любая граница, включая границу страны экспорта.
DES «Поставлено с судна». Продавец считается выполнившим свои обязательства в момент передачи товара в распоряжение покупателя на неразгруженном судне, прибывшем в порт.
DEQ «Поставлено с пристани». Продавец считается выполнившим свои обязательства в момент выгрузки пришедшего товара на пристань.
DDU «Поставка без оплаты пошлины». Продавец передает товар покупателю в согласованном, понеся все расходы по товару за исключением импортной пошлины.
DDP Продавец полностью обеспечивает поставку товара (поставка с оплатой пошлины) включая таможенное оформление для импорта.
35. Международные перевозки. Транспортные конвенции.
Международная перевозка - перевозка грузов между двумя и более государствами, выполняемая на условиях, которые установлены заключенными этими государствами международными соглашениями.
Таможенная конвенция о международной перевозке грузов с применением книжки МДП активно применяется, упрощая существующую процедуру международной перевозки грузов. Актуальность обусловлена еще и тем, что Конвенция содержит набор предохранительных мер для защиты законных интересов таможенных органов. Успех транзитной системы МДП объясняется рядом особенностей режима МДП, который предоставляет в распоряжение перевозчиков и таможенных органов простую, гибкую, экономичную и безопасную процедуру таможенного транзита для международных перевозок товаров. Основные принципы конвенции: 1) грузы должны перевозиться в безопасных транспортных средствах или контейнерах; 2) уплата таможенных пошлин и налогов, в отношении которых существует риск неуплаты, должна быть обеспечена международной гарантией; 3) грузы должны сопровождаться признанным всеми участниками Конвенции таможенным документом (книжкой МДП), принятым к оформлению в государстве отправления и служащим документом контроля в государствах отправления, транзита и назначения; 4) меры таможенного контроля, принимаемые в государстве отправления, должны признаваться всеми странами транзита и назначения; 5) доступ к процедуре МДП для национальных объединений и физических и юридических лиц должен контролироваться уполномоченными национальными органами.
Конвенция о Международной гражданской авиации, Конвенция о дорожном движении, Конвенция ООН о морской перевозке грузов и т.д.
36. Расчетные отношения в МЧП
Расчетные отношения это отношения, которые возникают в процессе исполнения денежных обязательств путем безналичных расчетов.
Расчетные отношения разделяются на:
Международные межбанковские отношения
Отношения банка с иностранными клиентами
Общие принципы международных расчетных отношений устанавливаются в 2-х сторонних торгово-экономических и платежных договорах
2 подхода организации расчетного процесса:
В свободно конвертируемой валюте
По клиринговой системе, при которой происходит зачет встречных денежных требований и обязательств путем безналичных проводок по клиринговым счетам.
МП (конвенции): н-р, Женевская Конвенция о единообразном законе о чеках
Обычаи делового оборота: н-р, Унифицированные правила по инкассо
По срокам выделяют платежи:
Немедленный платеж (в течение 3-5 дней после отгрузки)
С рассрочкой
Авансовый платеж
Безналичные расчеты осуществляются в форме:
Документарный аккредитив
Документарное инкассо
Платежные поручения
Чеками.
37. Коллизионные вопросы вексельного и чекового обращения
ПРАВОВАЯ ОСНОВА: Женевская вексельная конвенция, которая утвердила Единый вексельный закон.
ВЕКСЕЛЬ - безусловный письменный приказ, адресованный одним лицом др, подписанный лицом, его выдающим и требующим от лица, на которое он выписан, оплатить по требованию, в указанный момент в будущем определенную сумму лицу, его предъявителю.
Конвенция ООН о международных переводных векселях и международных простых векселях (Россия подписала). По Конвенции есть простой и переводной вексель.
В РФ есть ФЗ «О простом и переводном векселе»
Единый вексельный закон содержит ряд международно-правовых коллизионных норм:
Способность лица обязываться по простому или переводному векселю определяется его национальным законом
Форма, в которой приняты обязательства по векселю, определяется законом той страны, на территории которой они были подписаны
Обязательства лица, подписавшего вексель, подчиняются закону места платежа по этому векселю
Сроки на предъявление иска в порядке регресса определяются для всех лиц, поставивших свои подписи, закон места составления документа
На этом список не исчерпывается: Закон той страны, в которой должен быть совершен платеж по переводному векселю, Закон той страны, на территории которой должен быть совершен протест или соответствующее действие
Чек - безусловное распоряжение, приказ чекодателя банку чекодателя или другому кредитному учреждению о выплате держателю чека указанной суммы денег в указанный срок. Необходимо соблюдение всех реквизитов.
Международно-правовые коллизионные нормы в области чекового обращения:
- способность лица обязываться по чеку определяется его национальным законом
Форма, в которой приняты обязательства по чеку, определяется законом той страны, на территории которой они были подписаны
Сроки на предъявление иска в порядке регресса определяются для всех подписавших лиц законом места составления документа
Порядок принесения протеста определяется законом той страны, где он будет принесен
38. Коллизионные вопросы деликтных обязательств в МЧП. Необоснованное обогащение в МЧП.
Вопросы деликтных обязательств регулируются международными договорами:
Минская конвенция
Киевская конвенция
Применяется право гос-ва, на территории которого совершено правонарушение.
Существует ряд договоров с Кубой, Египтом, Польшей, Индией, согласно которым:
Разрешение коллизий подчиняется праву того гос-ва, гражданами которого являются стороны
Иски о взыскании ущерба по деликтным обязательствам могут предъявляться в суд той страны, где произошло действие или обстоятельство.
По ГК РФ:
Применяется право страны, где имело место действие или др обстоятельство, ставшее основанием для требования возмещения вреда
Если вред наступил в др стране право этой страны
Если вред был причинен за границей, и если стороны граждане или юр л одной и той же страны, применяется право этой страны
После совершения действия, наступления иного обстоятельства, которые повлекли причинение вреда, стороны могут договорить о применении к обязательству, права страны суда
Неосновательное обогащение ГК РФ отсылает к праву страны, где произошло обогащение
Применяются специальные коллизионные правила:
Вследствие произведенного исполнения по праву страны, с которым связано исполнение
В рез-те посягательства на охраняемые интересы по праву того гос-ва, в котором было совершено посягательство
В остальных случаях общая привязка к праву страны, в которой произошло неосновательное обогащение.
В качестве объектов охраны выступают (Всемирная Конвенция об авторском праве):
Литературные произведения
Научные произведения
Художественные произведения
Международные договоры в сфере охранных авторских прав определяют круг произведений, пользующихся конвенционной охраной на основании 2 критериев:
Территориального критерия.
К общим положениям конвенционной охраны можно отнести:
- принцип национального режима
Предоставление охраны вне зависимости от соблюдения формальностей
Срочный характер охраны
Отсылка к праву страны, где испрашивается защита, в качестве основного коллизионного начала
Международная конвенция об охране интересов артистов - исполнителей, производителей фонограмм и вещательных организаций
Конвенция, учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной собственности и т.д.
40. Международные соглашения в области охраны промышленной собственности
Основной международный договор Парижская конвенция по охране промышленной собственности
Объекты охраны:
Патенты на изобретения
Полезные модели
Промышленные образцы
Товарные знаки
Знаки обслуживания
Фирменные наименования и т.д.
Право промышленной собственности подразделяется:
Правовую охрану изобретений, полезных моделей, промышленных образцов
Правовую охрану средств индивидуализации участников гражданского оборота и производимой ими продукции, работ и услуг.
Объекты промышленной собственности охраняются только в пределах территории того гос-ва, в котором охрана возникла в установленном законом порядке .
Парижская конвенция прямо устанавливает принцип независимости регистрации и охраны документов.
Конвенция содержит ряд правил, имеющих основополагающее значение для международной охраны любых объектов промышленной собственности:
Граждане и юр лица стран Союза пользуются на территории любого гос-ва-члена национальным режимом плюс правами, специально предусмотренными конвенцией
Конвенция содержит важные правила о приоритете
Сроки:
Для патентов и полезных моделей 12 имес
Для промышленных образцов и товарных знаков 6 мес
Конвенция не создает единого патента для гос-в-участников и не унифицирует процедуру получения патентов.
41. Коллизионные вопросы наследственного права
Отношения по наследованию определяются:
По праву страны, где наследователь имел место жительства
Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а наследование имущества, которое внесено в гос-ный реестр в РФ, - по российскому праву
Способность лица к составлению и отмене завещания, а также форма такого завещания или акта его отмены определяются по праву страны, где завещатель имел место жительства на момент составления завещания или акта. Завещание или его отмена не м.б. признаны недействительными вследствие несоблюдения формы, если она отвечает требованиям права места составления завещания или акта его отмены.
Это сложная множественная коллизионная норма (существует много привязок, но без выбора)
Н-р, какова должна быть форма завещательного распоряжения острый коллизионный вопрос устная, письменная, нотариальная и т.д.? Здесь 3 привязки. Важно где проживал гражданин, какими законами руководствовался при составлении завещания.
1-я привязка закон постоянно места жительства в момент составления завещания
2-я привязка закон страны составления завещания
3-я привязка применяется право гос-ва, где разрешается вопрос
Смысл количества привязок делается все, чтобы выполнить волю умершего
42. Заключение и расторжение брака в МЧП
При заключении брака как на территории РФ, так и за ее пределами 2 варианта присутствия иностранного элемента. В РФ брак м.б. заключен:
М/у гражданами иностранных гос-в
М/у лицами, одно из которых имеет российское гражданство, а др гражданство иностранного гос-ва
Аналогичная ситуация на территории иностранного гос-ва
Условия заключения брака определяются для каждого из лиц, вступающих в брак, законодательством гос-ва, гражданином которого является лицо.
Препятствия вступления в брак:
Брак м/у лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в др браке
М/у усыновителями и усыновленными
М/у близкими родственниками
М/у лицами, из которых кто-либо признан психически недееспособным
Если у лица 2 гражданства, одно из которых российское применяется российское право, если несколько иностранных гражданств одно из иностранных прав по выбору лица, если нет гражданства законодательство гос-ва, где лицо постоянно проживает
Для признания браков, заключенных м/у иностранцами, достаточно соблюдения законодательства гос-ва, на территории которого они заключены.
Расторжение брака м/у гражданами РФ и иностранными гражданами или лицами без гражданства, а также брака м/у иностранными гражданами на территории РФ производится в соответствии с законодательством РФ. Расторжение брака, м/у ранее указанными лицами, совершенное за пределами РФ, с соблюдением законодательства признаются действительными в РФ. Гражданин РФ, проживающий за пределами территории РФ, имеет право расторгнуть брак с проживающим за пределами РФ супругом независимо от его гражданства в суде РФ. Расторжение брака м/у иностранными гражданами, совершенное за пределами РФ с соблюдением законодательства соответствующего иностранного гос-ва - признается действительным в РФ.
Расторжение брака может подчиняться либо законодательству страны гражданства, либо законодательству места жительства супругов или одного из них.
43. Правоотношения между супругами
Личные неимущественные и имущественные права и обязанности супругов определяются:
Законодательством гос-ва, на территории которого они имеют совместное место жительства (1-я привязка)
Законодательством гос-ва, на территории которого они имели последнее совместное место жительства (2 привязка)
Законодательством РФ (3-я привязка)
Т.о. основным принципом регулирования отношений м/у супругами является территориальный принцип.
2 ситуациями ограничена возможность использования автономной воли:
Заключением брачного договора,
Составлением соглашения об уплате алиментов
Выбор права при указанных обстоятельствах обусловлен дополнительно следующими требованиями- супруги не должны иметь общего гражданства или совместного места жительства.
В др случаях действуют установленные законодателем коллизионные привязки. Что касается формы соглашения о выборе права, то этот вопрос решается на основе коллизионного правила о форме сделки, т.е. по праву места совершения сделки.
44. Правоотношения между родителями и детьми в МЧП. Усыновление в МЧП
Права и обязанности родителей и детей определяются (1-я привязка)
При отсутствии совместного места жительства законодательством гос-ва, гражданином которого является ребенок (2-я привязка)
По требованию истца к алиментным обязательствам и к др отношениям м/у родителями и детьми м.б. применено законодательство гос-ва, на территории которого постоянно проживает ребенок (3-я привязка).
Алиментные обязательства совершеннолетних детей в пользу родителей, а также алиментные обязательства др членов семьи определяются законодательством гос-ва, на территории которого они имеют совместное место жительства (1-я привязка). Если нет совместного места жительства законодательством гос-ва, гражданином которого является лицо, претендующее на получение алиментов (2-я привязка).
Усыновление (удочерение), отмена усыновления на территории РФ иностранными гражданами или лицами без гражданства ребенка (гражданина РФ), производится в соответствии с законодательством гос-ва, гражданином которого является усыновитель (усыновление ребенка лицом без гражданства законодательством гос-ва, в котором это лицо имеет постоянное место жительства) на момент подачи заявления об усыновлении или его отмене.
При усыновлении ребенка на территории РФ необходимо:
- согласие законном представителя ребенка и компетентного органа гос-ва
- согласие ребенка на усыновление (если это специально требуется)
45. Положение иностранных лиц в гражданском процессе. Процессуальная дееспособность иностранцев.
Критерии, по которым можно охарактеризовать положение иностранных лиц в гражданском процессе:
Приравнивание иностранцев к гражданам РФ, в отношении свободного доступа в суд и предоставление процессуальных прав
Иностранным лицам предоставляются одинаковые с гражданами РФ и организациями РФ процессуальные права:
1) на общих основаниях выступать в процессе в качестве стороны или третьего лица
2) представлять документы, выданные за границей иностранным гос-вом
3) вести дело лично или ч/з представителя
Могут быть установлены реторсии, которые не влекут предоставления прав под условием взаимности.
Право-, дееспособность для судов общей юрисдикции определяющим является личный закон иностранца. Если у лица несколько гражданств, то применяется право гос-ва, в котором иностранное лицо имеет место жительства.
Аналогично вопрос решается и для организаций.
Правоспособность иностранных организаций определяется в ГПК РФ на основе международного договора, учредительных документов или соглашения с компетентным органом РФ.
46. Международная подсудность (МП). Критерии определения подсудности.
МП это разграничение компетенции национальных судов различных гос-в по разрешению гражданских дел с международными характеристиками.
Вопрос определения сферы и пределов компетенции судов и иных органов юстиции решается гос-вом независимо от др гос-в.
В правовых системах предусм-ся 3 основных способа определения МП : 1) по признаку гражданства сторон: суд того гос-ва компетентен рассматривать спор, гражданином кот является одна из сторон (Франция, Италия и др.); 2) по закону места жительства ответчика (Германия, Швейцария , Япония и др.); 3) по признаку «фактического присутствия» ответчика (Англия, США и др.).
47. Исключительная подсудность в международном гражданском процессе. Договорная подсудность.
Исключительная подсудность четкое установление законом подсудности российским судам
К исключительной подсудности судов в РФ относятся:
Дела о праве на недвижимое имущество, находящееся на территории РФ
Дела, возникающие из публичных правоотношений
Дела, возникающие из договоров перевозки, если перевозчики находятся на территории РФ
Дела о расторжении брака граждан РФ с иностранными гражданами или лицами без гражданства, если оба супруга имеют место жительства в РФ
По некоторым делам с иностранным элементом арбитражные суды РФ имеют исключительную компетенцию:
Дела о недвижимости, находящейся на территории РФ
Дела по спорам в отношении имущества, находящегося в гос-ной собственности РФ
Дела из публичных правоотношений
Договорная подсудность изменение международной подсудности соглашением сторон по делу (пророгационное соглашение). Проявляется в указании на то, что :
Спор будет рассматривать в суде РФ (может быть указан конкретный суд)
Спор будет передан на рассмотрение иностранного суда, хотя и относится к компетенции суда РФ
Это указание в соглашении возможно только, если не изменяется исключительная подсудность
Институт во избежание параллельности судебных процессов. Это процессуальная проблема возникающая у суда. Несколько вариантов решения этой проблемы :
Суд, установивший, что в иностранном суде уже вынесено решение по тому же делу, подлежащее признанию и исполнению в РФ, должен отказать в принятии искового заявления к произ-ву или прекратить произ-во
Если аналогичное дело уже находится в производстве иностранного суда должен поступить как в 1 случаи.
Если в иностранном суде произ-во прекращено по любым причинам истец имеет право обратиться в суд РФ.
48. Оказание правовой помощи. Судебные поручения
Правовая помощь совершение отдельных процессуальных действий, предусмотренных законодательством запрашивающей стороны.
К таким действиям относятся:
Составление, пересылка, вручение док-ов
Получение вещественных доказательств,
Допрос свидетелей, экспертов и тд.
Просьбы о правовой помощи составляются на языке самой запрашиваемой стороны. Часто органы юстиции, но большая часть правовой помощи выполняется судами в форме судебных поручений.
Оказание правовой помощи и направление судебных поручений регулируются: Минской конвенцией, Киевским соглашением, ГПК РФ, Гаагской конвенцией о сборе за границей доказательств по гражданским и торговым делам и т.д.
Существует несколько вариантов:
- иностранный суд обращается к суду РФ
Судебное поручение не подлежит исполнению, если:
Может нанести ущерб суверенитету РФ, угрожает безопасности РФ
Не входит в компетенцию суда
Противоречит публичному порядку
Судебное поручение исполняется:
В соответствии с законодательством РФ
Судом, в районе которого должны быть совершены процессуальные действия
2) суд РФ обращается к иностранному суду.
Судебные поручения отправляются ч/з МИД РФ, это требует длительного времени, но возможен упрощенный порядок:
- Дипломатический способ предполагает обращение суда в МИД РФ, а МИД РФ обращается в посольство или консульство РФ в соответствующей стране (6 месяцев)
- Минская конвенция упрощает процесс суд РФ обращается в Минюст РФ, а Минюст РФ в Минюст или др учреждение иностранного гос-ва, а последний в иностранный суд.
- Самый простой способ суд РФ непосредственно обращается к иностранному суду.
35. удостоверение иностранных официальных документов. Консульская Легализация и апостиль
Для действия иностранного документа на территории др гос-ва необходима его легализация
Легализация документов это специальная процедура перевода и оформления документов для того, чтобы документы имели юр силу за рубежом. Процедура сложная, занимает много времени
На документах, предназначенных для использования на территории др гос-ва, проставляется специальный штамп (апостиль) удостоверительная надпись. Апостиль удостоверяет подлинность подписи, качество, в котором выступает лицо, подписавшее документ и подлинность печати или штампа, которыми он скреплен . Легализации или проставления апостиля не требуется, если договоренности м/у 2-мя или несколькими гос-вами отменяют или упрощают данную процедуру
2 способа легализации иностранных официальных документов:
1) общий способ легализации (консульская легализация документ, составленный и выданный властями одной страны подтверждается консульским агентом др страны)
2) Гаагская конвенция «Об отмене официального удостоверения, легализации иностранных документов». Суть легализация производится в упрощенном порядке. Чтобы РФ легализовать какой-либо документ, РФ нужно проставить специальный штамп апостиль. Апостированный документ будет действовать во всех странах.
Одновременно нужно перевести и легализовать документ. Одно другого не исключает и не заменяет
50. Признание и исполнение иностранных судебных решений
Это придание им такой же юр силы, какую имеют, вступившие в законную силу, решения судов данного гос-ва.
Признание решения необходимое условие для его исполнения.
Страны с близкими правовыми системами расширяют взаимное признание и исполнение судебных актов путем принятия соответствующих международных договоров
Для России действуют:
Минская конвенция (признание и исполнение судебных решений)
Киевское соглашение «О порядке разрешения хоз-ных споров» (по спорам при осуществлении предпринимательской деятельности)
Гаагская конвенция по вопросам гражданского процесса
Некоторые судебные решения не требуют исполнения (статус иностранных граждан, о расторжении брака)
Условия, которые д.б. соблюдены при признании и исполнении судебных решений:
Решение должно вступить в законную силу
Должны быть соблюдены процессуальные права всех сторон
Не должны противоречить предшествующему решению суда РФ по тем же основаниям, требованиям и м/у теми же сторонами, при этом вступившему в законную силу
Порядок признания и исполнения:
Суд устанавливает, что условия, предусмотренные конвенцией, соблюдены
Суд выносит решение о принудительном исполнении
Несколько систем исполнения таких решений:
Система экзекватуры
Система англо-американского общего права
Решения иностранных судов, которые по своему характеру не требуют принудительного исполнения, признаются без какого-либо специального производства.
Ходатайства взыскателей о признании и разрешении исполнения за границей решений судов РФ обычно подаются в суд, вынесший соответствующее решение.
